Librocivil2011.doc 1x529

PR E S E N TAC I O N El presente trabajo, tiene como finalidad proporcionar al estudiante que se inicia en el estudio del Derecho Civil, los principios básicos y fundamentales de carácter teórico práctico que le permitan tener una visión general, por lo que considero que será una guía útil en el estudio de la materia, que complementada con la exposición en clase por el maestro le proporcionará al alumno una herramienta más en el aprendizaje. Otro objetivo es, en la medida de lo posible complementar la bibliografía relativa al Derecho Civil en el Estado de Chihuahua; por lo que, en el presente trabajo se aborda el Código Civil del Estado de Chihuahua, analizando las figuras jurídicas que el mismo contempla, con la especialidad que nuestra entidad federativa ha regulado, respecto de las Instituciones tradicionales del derecho cuando se refiere a las Personas, Familia y a los Bienes. Así, la exposición y desarrollo de los temas será en forma sencilla, abarcando en cada caso los antecedentes jurídicos históricos, de la figura que se trata, la doctrina que es base para la legislación aplicable y la regulación positiva, en este último caso se hace referencia a nuestro Código Civil Estatal con sus reformas, sin omitir los comentarios de los demás ordenamientos que en el presente han evolucionado ampliando y desarrollando las figuras tradicionales y en especial de la legislación del Distrito Federal.

DICIEMBRE DEL 2010 JESUS VILLALOBOS JION DOCTOR EN DERECHO

PERSONAS, FAMILIA Y BIENES

.DR. JESÚS VILLALOBOS JION

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ÍNDICE Pag. CAPITULO PRIMERO

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CONCEPTOS GENERALES I.- Nociones. II.- Ubicación y división del Derecho. A.-Derecho Público. B.-Derecho Privado. C. derecho Social. III.- Antecedentes Históricos de la Legislación Civil IV.- Definición de Derecho Civil. V.- Partes en que se divide para su estudio. VI.- Estructura y contenido del Código Civil del Estado. VII.- Principios generales del derecho. CAPITULO SEGUNDO. LA PERSONA FÍSICA I.- Conceptos Generales. II.- Personalidad. A.- Teorías III.- Protección del Concebido. IV.- Fin de la Persona. V.- La Capacidad. A.- Concepto B.- Capacidad de Goce. 1.- Concepto 2.- Grados. B.- De Ejercicio. 1.-Concepto. 2.-Grados. .VI.- La Representación. VII.- Emancipación. A.- Concepto. B.- Clases. C.- Capacidad del Emancipado.

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CAPITULO TERCERO.

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EL NOMBRE. I.-Definición. II.-Referencia Histórica. III.-Naturaleza Jurídica. IV.-Elementos. V.-Apodo, Seudónimo y títulos nobiliarios. VI.-Función del Nombre. VII.-Legislación. VIII.-Cambio y Protección del Nombre. CAPITULO CUATRO:

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EL DOMICILIO. I.-Definición. II.-Elementos. III.-Diferencia entre domicilio y residencia. IV.-Efectos. V.-Clases de Domicilio. VI.-Ausencia. VII.-Procedimiento de ausencia. A.-Medidas provisionales. B.-Declaración de ausencia. C.-Presunción de muerte. VIII.-Efectos de la declaración de presunción de muerte. CAPITULO QUINTO

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EL ESTADO CIVIL. I.-Concepto II.-Caracteres. III.-Fuentes del Estado Civil. IV.-Prueba del Estado Civil. V.-Posesión de Estado. VI.-Acciones del estado Civil. VII.-Efectos de las sentencias dictadas en los juicios del estado civil. CAPITULO SEXTO. EL REGISTRO CIVIL. I.-Concepto. II.-Antecedentes.

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III.-Función y utilidad del registro civil. IV.-Organización. V.-Libros. VI.-Clases de inscripciones. VII.-Actas del estado civil. A- Formalidades. B.-Personas que intervienen. VIII.-Modificación de las actas del estado civil. CAPITULO SÉPTIMO.

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DERECHOS DE LA PERSONALIDAD. I.-Ubicación de los Derechos de la Personalidad II.-Definición. III.-Características IV.-Clasificación y breve desarrollo de cada uno de ellos. CAPITULO OCTAVO.

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PERSONAS MORALES I.-Antecedentes. II.-Concepto. III.-Teorías sobre la naturaleza jurídica de las personas morales. IV.-Clasificación de las personas morales. V.-Atributos de las personas morales. a.- Capacidad. b.- Patrimonio. c.- Denominación social. d.- Domicilio. e.- Nacionalidad

CAPITULO NOVENO. LA FAMILIA Y EL DERECHO FAMILIAR. I.- Concepto de familia.. II.-Antecedentes de la familia. III.-Estructura de la familia. IV.-Naturaleza de las normas que la rigen. V.-Fuentes constitutivas de la familia. VI.-PARENTESCO. Definición. VII.- Clases. VIII.- Grados, Líneas, forma de determinarlos. IX.-Consecuencias Jurídicas.

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CAPITULO DECIMO.

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LOS ALIMENTOS. I.- Definición. II.-Contenido de la obligación. III.-Características, enumeración y desarrollo de cada uno de ellas. IV.-Personas que tienen derecho a los alimentos. (Medida). V.- Formas de cumplir con la obligación. VI.-Garantías del cumplimiento de la obligación. VII.- Pensión alimenticia provisional. 1.- Quien la fija. 2.-En que casos. 3.-Requisitos para su procedencia. VIII.-Pensión Definitiva, características. CAPITULO DECIMO PRIMERO.

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LA FILIACIÓN. I.- Concepto de Filiación. II.-Clases. III.- Situación de los hijos nacidos dentro de Matrimonio. 1.- Términos de la filiación Legitima. IV.-Prueba de la Paternidad. 1.-Presunción. 2.-Casos de Impugnación. V.-Hijos nacidos fuera de matrimonio. 1.- Guarda y custodia. 2.- Patria potestad. VI.-Del Reconocimiento. VII.- Investigación de la Paternidad. 1.-Casos previstos en la Ley. VIII.- Legitimación, elementos. CAPITULO DECIMO SEGUNDO. ADOPCIÓN I.- Concepto de adopción. II.- Naturaleza Jurídica. III.-Antecedentes Legislativos de la adopción. IV.- Sujetos de la adopción. 1.- Quienes pueden ser Adoptantes. 2.- Quienes pueden ser adoptados. V.- Personas que deben de otorgar el consentimiento. VI.- Requisitos para llevar a cabo la adopción. 1.- Adopción Plena VII.- Efectos de la adopción. 1.- Plena.

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2.- Simple. VIII.- Revocación de la adopción. CAPITULO DECIMO TERCERO. LA PATRIA POTESTAD. I.- Concepto. II.- Efectos.1.- Derechos y Obligaciones de los padres y abuelos. A.- Respecto a los hijos. B- Respecto a los bienes. 2.- Derechos y Obligaciones de los hijos. III.-Modos de acabarse o suspenderse la patria potestad. 1.-Suspensión (Casos). 2.- Extinción. 3.-Terminación. (Casos).

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CAPITULO DECIMO CUARTO. LA TUTELA.I.- Concepto. II.-Naturaleza Jurídica. III.-Sistemas Tutelares. IV.-Órganos de la Tutela. V.- Clases de Tutela.. 1.- Testamentaria. 2.- Legitima. 3.- Dativa. VI.-Obligaciones del Tutor. 1.-Garantías. 2.-Inventario. 3.-Cuentas de la tutela. VII:-Fin de la Tutela.

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CAPITULO DECIMO QUINTO.EL MATRIMONIO.I.- Concepto. II.- Comentarios a la legislación del Distrito Federal. III.-Fines. IV.- Naturaleza Jurídica. V.- Elementos de existencia. VI.-Elementos de validez. 1.-Formalidades. A.- Anteriores. B.- Coetáneas. C.- Posteriores.

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2.-Consentimiento. A.- Menores de edad. B.- Matrimonio por Poder. VII.- Matrimonio celebrado en el extranjero. VIII.- Efectos del Matrimonio. 1.- Cónyuges. 2.- Hijos. 3.- Bienes.

CAPITULO DECIMO SEXTO.-

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FORMAS DE DISOLVER EL MATRIMONIO. LA NULIDAD. I.- Consideraciones Generales sobre la nulidad. II.- Reglamentación en nuestro derecho sobre la Nulidad del matrimonio. 1.- Principios. 2.- Causas. III.- Clases de Nulidad. 1.- Absoluta. 2.- Relativa. 3.- Formas de distinguirlas. IV.- Impedimentos. Concepto. V.- Clases. 1.- Dirimentes. 2.- Impedientes. VI.- Efecto de la nulidad. 1.- Respecto a los cónyuges. 2.- Respecto a los hijos. 3.- Respecto a los bienes. VII.- Matrimonios Ilícitos. CAPITULO DECIMO SÉPTIMO.

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EL DIVORCIO. I.-Concepto. II.- Evolución del divorcio en nuestro derecho. 1.- Divorcio separación de cuerpos. 2.- Divorcio vincular. III.- Clases de Divorcio. 1.- Divorcio istrativo. A.- Requisitos. a.- Competencia de la autoridad. 2.- Divorcio Judicial. A.- Especies. a.- Voluntario, (Requisitos). b.- Contencioso. (Clases).



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IV.- Causales de divorcio. (Clasificación). V.- Efectos del divorcio. (Medidas Provisionales) 1.- Respecto a los Cónyuges. 2.- Respecto a los Hijos. 3.- Respecto a los Bienes. CAPITULO DECIMO OCTAVO.

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REGIMEN PATRIMONIAL DEL MATRIMONIO. I.-Regímenes patrimoniales que se dan en el matrimonio. II.- La sociedad Conyugal. 1.- Capitulaciones Matrimoniales. 2.-Forma de Constituirla la sociedad Conyugal. 3.-Bienes que la integran. 4.- istración de la sociedad Conyugal. 5.-Forma de Liquidarla. 6.-Causas de suspensión de la Sociedad Conyugal. 7.- Terminación de la sociedad conyugal. III.- Separación de Bienes. IV.- Sistemas Mixtos. V.- Efectos del Divorcio y Nulidad del matrimonio respecto: 1.- Donaciones antenupciales. A.- Hechas por Terceros a los Cónyuges. B.- Hechas por los consortes entre si.

CAPITULO DECIMO NOVENO.

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PATRIMONIO FAMILIAR I..-Concepto y Contenido. II.- Antecedentes. III.-Naturaleza jurídica. IV.-Clases de Patrimonio Familiar. V.-Requisitos para constituirlo. VI.-Efectos del Patrimonio de Familia. VII.-Disminución del Patrimonio de Familia. VIII.- Extinción del Patrimonio de Familia. CAPITULO VIGESIMO El PATRIMONIO I..-Concepto y Contenido. II.- Antecedentes. III.-Naturaleza jurídica. IV.-Clases de Patrimonio Familiar.

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V.-Requisitos para constituirlo. VI.-Efectos del Patrimonio de Familia. VII.-Disminución del Patrimonio de Familia. VIII.- Extinción del Patrimonio de Familia.

CAPÍTULO VIGESIMO PRIMERO

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DERECHOS REALES Y DERECHOS PERSONALES I.- Definiciones. II.- Importancia de la distinción. III.- Teorías (Breve referencia). IV.- Características de los derechos reales y personales. V.- Clasificación de los derechos reales. VI.- Obligaciones Prpoter-rem. CAPÍTULO VIGESIMO SEGUNDO. LOS BIENES. I.- Definición de bien. II.- Clasificación de los bienes. III.- Clasificación de los bienes en sentido amplio..

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CAPÍTULO VIGESIMO TERCERO.

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LA PROPIEDAD. I.-Definición y evolución histórica. II.- Modos de adquirir la propiedad. III.-Adquisición de animales. IV.- Adquisición de un tesoro. V.- Accesión. VI.- Extensión del derecho de propiedad. 1.- Frutos. 2.- Productos. VII.- Acción reivindicatoria. CAPÍTULO VIGESIMO CUARTO. LA COPROPIEDAD. I.-Concepto de copropiedad. II.-Parte alícuota. III.-Principios generales de la copropiedad. IV.-Formas de copropiedad. V.- Derechos y obligaciones de los copropietarios. VI.-Presunciones. VII.- Diferentes pisos de una casa. VIII.-Medianería.

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CAPÍTULO VIGESIMO QUINTO.

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DESMEMBRAMIENTOS DE LA PROPIEDAD. USUFRUCTO. I.- Definición. II.-Características del usufructo duración de las personas físicas y morales. III.-Cosas susceptibles de usufructo. IV.- Modos de crear o constituir el usufructo. V.-Derechos y obligaciones del usufructuario. VI.- Derechos y obligaciones del propietario. VII.-Formas de extinción del usufructo. VIII.- Uso y habitación. CAPÍTULO VIGESIMO SEXTO.

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SERVIDUMBRES. I.-Definición II.- Caracteres generales. III.- Clasificación de las servidumbres. IV.- Forma de constituirlas. V.- Servidumbres voluntarias. VI.- Servidumbres legales. VII.-Derechos y obligaciones. VIII.- Formas de extinción de las servidumbres. CAPÍTULO VIGESIMO SÉPTIMO.

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POSESIÓN. I.- Definición. II.-Teorías y elementos de la posesión. III.-Bienes objeto de posesión IV.-Adquisición de la posesión. V.- Perdida de la posesión. VI.- Efectos de la posesión. VII.- Cualidades de la posesión. VIII.- Acciones de la posesión. IX.- Acción plenaria de posesión. CAPITULO VIGESIMO OCTAVO LA PRESCRIPCIÓN I.- Definición.

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II.- Clases de Prescripción. III.- Justificación de la prescripción. IV.-Bienes objeto e prescripción. V.- Posesión necesaria para prescribir, cualidades. VI.- Justo Título. VII.-Suspensión de la Prescripción. VIII.- Interrupción de la prescripción. IX.-Efectos de la Prescripción. X.- Forma de contar el tiempo para la prescripción.

FUENTES BIBLIOGRAFICAS.

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CAPITULO PRIMERO

CONCEPTOS GENERALES

I.- Nociones II.- Ubicación y división del Derecho. A.-Derecho Público. B.-Derecho Privado. C. derecho Social. III.- Antecedentes Históricos de la Legislación Civil IV.- Definición de Derecho Civil. V.- Partes en que se divide para su estudio. VI.- Estructura y contenido del Código Civil del Estado. VII.- Principios generales de derecho que contiene el Código.

CONCEPTOS GENERALES

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I.- NOCIONES Para iniciar el estudio del Derecho Civil, es necesario precisar desde un inicio un concepto de derecho, ya que esto nos dará la oportunidad de comprender la trascendencia en todos los aspectos de la vida, así éste puede definirse desde el punto de vista tradicional como un conjunto de normas bilaterales, externas, generalmente heterónomas y coercibles que tienen por objeto regular la conducta externa de las personas: más adelante señalaremos un concepto diferente, derivado de la evolución del derecho. Del concepto tradicional, se desprenden tres elementos importantes que debemos dejar en claro para el desarrollo del curso; así tenemos: A.- Que es un conjunto de normas, con las características de ser bilaterales porque al mismo tiempo de que conceden derechos imponen deberes, siendo estos correlativos; Externas porque se impone a la persona, no requiere que esté de acuerdo con ella, así la validez del acto de conducta depende de la adecuación a la norma; Heterónomas lo que significa que las normas son creadas por una instancia o por un sujeto distinto al destinatario, siendo impuesta en contra de su voluntad: Coercibles es la característica más importante del derecho ya que se refiere al derecho del Estado hacer cumplir la norma desatendida sin que se confunda con la sanción; no todas las normas jurídicas son coactivas; así tenemos como ejemplo las normas del Derecho Internacional, estas características las distinguen de las normas morales y religiosas así como de los convencionalismos sociales, figuras que serán ampliamente analizadas en el curso de Introducción al Derecho.1 B.-Solo regulan la conducta externa de las personas, lo que quiere decir que para la ley solamente tiene importancia la conducta que se manifiesta en forma externa, lo que se piense y no se manifieste externamente, no produce efectos legales. C.- El derecho solamente se aplica a las personas, aquí encontramos para los efectos de nuestro curso el sujeto, solo a a las personas se les aplica el derecho. El concepto en comento, tiende a crear confusión por las imprecisiones y por ser parcial. 1

García Maynez, Eduardo, INTRODUCCIÓN AL ESTUDIO DEL DERECHO 39 ed,. México, 1988, p 36 y sigs.Ed. Porrua



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Una nueva concepción del Derecho es la sustentada por el Dr. Luis Ponce de León Armenta, quien nos da un concepto de derecho, con un contenido amplio, en el cual se comprenden las manifestaciones del saber científico, legislación, jurisprudencia, resoluciones jurisdiccionales

constituidas por la doctrina , y convenios que rigen y

armonizan las relaciones humanas e institucionales y su entorno natural en el marco de la justicia y la seguridad jurídica. El concepto del derecho para el autor antes citado, es el siguiente: “Derecho es la ciencia que rige, regula, armoniza las relaciones humanas e institucionales, y su entorno natural dentro de la justicia y la seguridad jurídica”2 Como se desprende el concepto, es completo porque abarca desde el de ubicar al derecho como una ciencia, y que la misma se nutre de las manifestaciones del saber científico, y además precisa los valores fundamentales del derecho como lo es la justicia y la seguridad social. II.- UBICACIÓN Y DIVISIÓN DEL DERECHO El Derecho Civil es la Rama del derecho privado constituida por un conjunto de normas que se refieren a las relaciones jurídicas de la vida ordinaria del ser humano, en su categoría de persona. En la actualidad, forman parte del derecho civil aquellas reglas de conducta que en unión de las disposiciones del derecho mercantil, constituyen el ámbito del derecho privado; pero al paso que estas últimas reclaman para sí la disciplina del acto de comercio y de la persona en su situación de comerciante, las del derecho civil, consideran a la persona en un punto de vista bastante más amplio y más general, pues se interesan en ella, en atención a su calidad y a su dignidad de ser humano considerado con capacidad de goce y, por lo tanto, con personalidad y, a la vez, como miembro de una familia y como titular de un patrimonio.

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Ponce de León Armenta Luis, MODELO TRANS-UNIVERSAL DEL DERECHO Y EL ESTADO, México 1998, Porrua Pag.42



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De lo anterior es de tomarse en cuenta la clasificación tradicional del derecho en las tres grandes ramas, Derecho Publico, Privado y Social, estableciendo reglas para diferenciar cada una de estas ramas del derecho A.- Derecho Publico es el tipo de relación que se tiene entre los sujetos del derecho, dándose una situación de supra a subordinación, o sea que uno de los sujetos, El Estado manda, y otro el súbdito obedece, en esta categoría del derecho nos encontramos a el derecho Constitucional, istrativo, Derecho Penal, Procesal Civil y Penal, Internacional Publico y Privado, en estos derechos la voluntad de particular no tiene relevancia para el contenido en consecuencia ni del cumplimiento. B.- Derecho Privado, la principal característica es que la voluntad de las partes es preponderante, esto quiere decir que siempre se sujetara a los que las partes hayan acordado este principio se denomina AUTONOMIA DE LA VOLUNTAD, siempre y cuando no sea contraria a lo dispuesto por la Ley, en que esta rama del derecho privado comprende todo un sistema jurídico coherente, construido alrededor de la persona (personalidad y capacidad), del patrimonio (bienes, contratos, sucesiones) y de la familia (matrimonio, filiación, patria potestad y tutela). Este principio, tiene limitaciones las que se generan en el interés público del estado a fin de poder armonizar las diversas conductas de los de una sociedad, así tenemos que los acuerdos de las partes no podrán ir en contra de las disposiciones del estado, plasmadas en las Leyes, por lo que el legislador en el artículo 7 de nuestro Código Civil señala: Artículo 7.- Los actos que celebren las partes en contra de leyes prohibitivas o de orden publico serán nulos en forma absoluta, excepto que la propia ley disponga lo contrario....... Dentro del Derecho Privado se encuentra una de las ramas mas importantes del derecho que es el Mercantil, que regula la actividad comercial, estableciendo un sistema legal con disposiciones adecuadas que permiten la agilidad y la versatilidad suficientes en sus operaciones sin perder la seguridad, por lo que ha alcanzado una independencia del derecho Civil, a fin de distinguir los actos civiles de los mercantiles, debemos atender a su naturaleza, ya que, en los mercantiles existe una intermediación en el cambio, esto quiere



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decir que quien realiza un acto mercantil, lo hace para obtener una ganancia, y en el acto civil es para la persona que lo realiza. A este conjunto de normas e instituciones jurídicas que integran el núcleo central del derecho civil, se agrega otro grupo de disposiciones normativas que exceden por mucho, el ámbito del derecho privado y que son por decirlo así, la expresión normativa de los principios fundamentales del derecho objetivo a saber: las que se refieren a la vigencia de la ley en el tiempo y en el espacio, a la igualdad jurídica de la persona con independencia de su sexo y condición, a los principios básicos de la interpretación de la ley y a su aplicación, a la fuerza imperativa de las leyes de interés público, así como a la exclusión de la costumbre, finalmente en este conjunto de disposiciones generales el Código Civil incluye normas que disponen acerca de los efectos de la ignorancia de la ley así como la obligación de cumplirla y un precepto relativo a la lesión en los contratos bilaterales , principios regulados por nuestro código civil en los primeros 21 Artículos.3 C.- Derecho Social, el que se caracteriza por ser protector de ciertos grupos sociales, que en un momento determinado se encuentran en desventaja, para poder desarrollarse, por lo que la ley proporciona instrumentos a fin de que se equilibren las fuerzas, partiendo de un principio de trato igual a los que son iguales, y desigual para los que son desiguales, así dentro de este concepto tendremos el derecho Laboral, Agrario, y en ciertos casos el Derecho Civil, en la parte que se refiere al Derecho familiar, en el cual el legislador protege al núcleo familiar, estableciendo normas estrictas en las cuales, la voluntad de las partes no pueden transigir ni renunciar, lo que ha generado una nueva tendencia a fin de que el derecho Familiar se separe del Derecho Civil, y pase a formar una rama independiente en el derecho Social. III.- ANTECEDENTES HISTORICOS DE LA LEGISLACION CIVIL El derecho Civil a la vez que tiene sus raíces en lo más propio y arraigado de la vivencia humana y el derecho de lo tuyo y de lo mío, se ha construido desde la Ley de las 3

Domínguez Martínez, Jorge Alfredo, DERECHO CIVIL PARTE GENERAL, 2ª. Edición Segunda Edición, México, Porrua, 1990, Pags.8,9.



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XII Tablas en una secuencia milenaria no interrumpida sobre los principios fundamentales e inmutables del derecho. La noción general del derecho civil, sus raíces históricas y su función. Es conveniente hacer una referencia así sea breve, a su desarrollo con el fin de tratar de percibir en lo posible su sentido humanista, constante en su secuencia milenaria y su posición actual en el ordenamiento. En el derecho romano, la expresión jus civile no fue unívoca: por una parte se entendía por derecho civil todo el sistema jurídico romano, sistema no comprendido en el derecho de gentes; en los primeros tiempos de la República se decía derecho civil para referirse al derecho quiritario y con no poca frecuencia se aludía a la interpretación de los prudentes identificando así esa labor jurisprudencial con el derecho civil. También se oponía el concepto al jus honorarium proveniente del edicto del pretor. No obstante estas acepciones, en el derecho romano el jus civile llegó finalmente a comprender por entero el orden jurídico, así público como privado y terminó por abrazar en su denotación normas emanadas del derecho natural, y por fin, del derecho de gentes, a través de las interpretaciones de prudentes y del jus honorarium.4 A la caída del imperio romano, y en la Edad Media, se distinguió el derecho civil del derecho canónico, contenido en la primera compilación de Justiniano. Debe advertirse que en el medievo, y como consecuencia de la desintegración del imperio romano en principados, condados y señoríos y más tarde al aparecer el régimen feudal, el derecho civil recibió la influencia de los derechos germánicos y quedó integrado únicamente por normas de derecho privado, pues las disposiciones de derecho público que rigieron durante el imperio ya no hallaron campo de aplicación en una sociedad que había perdido la unidad política en la cual las relaciones entre el señor y sus vasallos, fundadas en la propiedad de la tierra, se regían por los principios de derecho privado recogidos en la compilación de Justiniano, ampliados por los comentaristas medievales. Esta identificación 4

DICCIONARIO JURÍDICO MEXICANO Instituto de Investigaciones Jurídicas Editorial Porrua S.A. y Universidad Autónoma de México.



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entre el derecho civil y el derecho privado, aparece bien clara en la obra de Domat en el siglo XVIII. Dicho autor escribió su obra Les lois civiles dans leur ordre naturel y, separadamente dio a la estampa otro trabajo titulado Le droit public.5 En Francia, durante la Revolución los autores señalan una época de transición entre el derecho feudal y el derecho moderno, periodo que se denomina intermedio y se sitúa entre la Asamblea Nacional (17 de junio de 1789) y el 21 de marzo de 1804 en que se promulgó el Código Civil de los ses (Código Napoleón), que abrogó todo el derecho antiguo contenido en las costumbres, en el derecho romano y en el derecho germánico. Como se sabe el Código Civil francés de 1804 es el antecedente de todo el movimiento codificador de los países europeos y americanos de cultura latina y de tradición jurídica continental europea. La influencia de aquel cuerpo de leyes francés, es innegable en los códigos civiles que han regido en México, en el Distrito Federal y en la mayor parte de los estados de la República en 1870, 1884 y en el vigente Código Civil de 1928, aunque en este último, en menor escala. Por lo que se refiere a México, como ocurrió en los demás países de habla hispana, el modelo legislativo francés fue recibido a través de los motivos, comentarios y concordancias de don Florencio García Goyena al proyecto de Código Civil Español de 1851 y el propio proyecto que fue redactado por tan ilustre jurista español. En cuanto a los antecedentes legislativos del Código los autores señalan aparte los Códigos Mexicanos de 1870 y 1884, el Francés, el proyecto de Código Español antes aludido, el Italiano de 1865, el Portugués de 1865, el brasileño, así como el Alemán y el Suizo de las obligaciones. Conviene señalar que con anterioridad a la promulgación del Código de 1870, Justo Sierra en 1859 redactó un proyecto de que sirvió de base al Código Civil del Imperio Mexicano (del que sólo fueron publicados sus dos primeros libros) antes, en algunos de los 5

Citado en la Enciclopedia Jurídica Mexicana Instituto de investigaciones Jurídicas U.N.A.M Tomo IV Editorial Porrua.



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Estados de la República, Zacatecas (1818), Jalisco (1839) y Veracruz (1869) se formularon proyectos de códigos Civiles que por diversas circunstancias no entraron en vigor. Se conoció en 1827 un Código Civil que rigió en el Estado de Oaxaca. Durante la dominación española en la Nueva España se aplicó el derecho civil de la metrópoli, a saber: las Leyes de Toro hasta la publicación de la Nueva y la Novísima Recopilación; supletoriamente el Ordenamiento de Alcalá, las Siete Partidas, el Fuero Real y el Fuero Juzgo, así como la legislación promulgada en España para las colonias americanas (Recopilación de las Leyes de Indias de 1570 y la Real Ordenanza de Intendentes 1786). Las ideas que sirvieron de inspiración a los redactores del Código Civil de 1928, según expresión de sus autores, descansan en el principio de ''preeminencia de la solidaridad'' frente al individualismo que postularon los códigos civiles de 1870 y 1884, con el propósito de coordinar las ideas que se sustentan en la Constitución de 1917, a saber: la protección de las clases débiles, la reivindicación de la riqueza territorial y el equitativo reparto de los bienes como base de la tranquilidad y la prosperidad públicas. De acuerdo con estas directrices, el Código Civil de 1928 proclama el principio de aplicación territorial del derecho; la exención de las sanciones por el incumplimiento de la ley, a los individuos que la ignoraban debido a su notorio atraso intelectual, a su apartamiento de las vías de comunicación o a su miserable situación económica, ordena que los habitantes del Distrito Federal, tienen obligación de ejercer sus actividades y de usar y disponer de sus bienes en forma que no perjudique a la colectividad, acogiendo así en sus disposiciones preliminares la prohibición del ejercicio abusivo de los derechos, reconoce y protege la existencia de la propiedad privada y dispone que su titular puede gozar y disponer de ella con las limitaciones y modalidades que fijen las leyes prevé la expropiación por causa de utilidad pública; restringe el ámbito de la autonomía de la voluntad, señala que la comparación entre protección de los intereses de terceros y del orden público, e impone la obligación de resarcir el daño producido por el riesgo creado.



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Equipara la situación jurídica de la persona independientemente de su edad, sexo, condición y estado civil, reconociendo la plena capacidad de la mujer para celebrar toda clase de actos y contratos, así como para desempeñar cualquier trabajo profesión u oficio y para ocupar en el hogar una posición de igualdad con el marido en cuanto al ejercicio de la autoridad doméstica, en el ejercicio de la patria potestad y en la distribución de las cargas de la familia. De esta manera el Código de 1928, para el Distrito Federal, acusa, aunque no de una manera decidida, la influencia o mejor la armoniosa convergencia del interés público y del interés privado; pero, en su estructura general no logró desprenderse enteramente, aunque tal haya sido el propósito de sus autores, de las ideas individualistas que inspiraron los códigos civiles de 1870 y 1884 y en materia de la regulación de la familia, la Ley de Relaciones Familiares de 1917.6 IV.- DEFINICION DE DERECHO CIVIL Rama del derecho privado constituida por un conjunto de normas que se refieren a las relaciones jurídicas de la vida ordinaria del ser humano, en su categoría de persona. Podríamos agregar a este concepto tradicional, las relaciones que como persona tiene además con su entorno natural, que significa la conservación y protección del ser humano y su realización personal.7 Los intentos reiterados de la doctrina para ofrecer una definición comprensiva del derecho civil no han resultado hasta ahora satisfactorios, primeramente porque la naturaleza de las normas que lo constituyen está íntimamente ligada, quizá como ninguna otra rama del derecho, a la circunstancia del devenir histórico que a través de los siglos han influido en la posición ocupada por el hombre en cada época de la humanidad y así, el concepto y la definición misma del derecho civil, han dependido siempre de ese dato de historicidad que le han caracterizado siempre. Por otra parte, el derecho civil ha conservado un indiscutible sello de continuidad que como lo ha señalado Luis de los Mozos, ofrece sin duda 6

Domínguez Martínez, Jorge Alfredo, DERECHO CIVIL PARTE GENERAL, Segunda Edición, México,1990 pags. 10-14. 7 Ponce de León Armenta, Luis, MODELO TRANS-UNIVERSAL DEL DERECHO Y EL ESTADO, Editorial Porrua, México 1998 Pags.43 y siguientes.



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uniformidad y consistencia racional en la solución de los problemas jurídicos debido ciertamente a su tradición romanista y a su milenaria ''experiencia jurídica'' en la aplicación de los valores permanentes del derecho.

De acuerdo don el maestro Rafael Rojina Villegas 8 define al derecho Civil como: La rama del derecho privado, general para el orden jurídico, que estudia los atributos de las personas, los derechos de la personalidad, la organización jurídica de la familia y las relaciones jurídicas de carácter patrimonial habidas entre particulares, con exclusión de aquellas de contenido mercantil, agrario o laboral.

V.- PARTES EN QUE SE DIVIDE PARA SU ESTUDIO. De acuerdo al programa de estudio que se lleva en nuestra Facultad de Derecho de la Universidad Autónoma de Chihuahua la materia de derecho civil se divide para su inpartición en cursos semestrales, los que comprenden lo siguiente: Primer semestre.- Personas, Familia. Segundo semestre.- Bienes y Sucesiones. Tercer y Cuarto semestre.- Obligaciones. Quinto semestre..- Contratos. El contenido de nuestro curso se concreta al primer Semestre, comprendiendo este Personas y Familia es importante que el alumno, tenga presente el contenido integral de nuestro curso, ya que si analizamos en forma integral el mismo, nos damos cuenta que implica la vida de la personas, desde que el derecho las considera como sujetos del mismo, hasta la muerte, con las consecuencias patrimoniales que la ley establece para después de la muerte de una persona. Con esto hemos precisado al sujeto de nuestro curso que es la persona, en su desarrollo como tal, con el reconocimiento de la Ley, otorgándole atributos que lo hacen 8

Rojina Villegas, Rafael COMPENDIO DE DERECHO CIVIL Tomo I, tercera edición 1967, México. Pags.23 y siguientes.



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diferente, especial frente al derecho, y estos son la Capacidad, Nombre, Domicilio, Patrimonio, Estado Civil, Nacionalidad, con estos atributos la persona se desenvuelve dentro de la sociedad, pudiendo adquirir un estado civil, con las obligaciones que se derivan de cada uno de los actos, mismas que analizaremos más adelante. VI.-ESTRUCTURA Y CONTENIDO DEL CODIGO CIVIL PARA EL ESTADO DE CHIHUAHUA El código civil para el estado, fue promulgado por medio del decreto No.402-73, el 3 de Diciembre de 1973, a partir de esta fecha se encuentra vigente, pero en el transcurso de tiempo ha tenido una serie de reformas, a fin de adecuarlo a la realidad social de nuestro estado, las últimas reformas fueron llevadas a cabo en los meses de diciembre de 2002, mismas que modificaron los principios fundamentales de capacidad, vigencia, interpretación, aplicación, de la ley, la eliminación del testamento ológrafo, creando un nuevo Testamento Público Simplificado, así como nuevas figuras como lo es la adopción Plena, la violencia familiar; lo que esta reforma vino a modificar por vía de consecuencia el ejercicio de la patria potestad, así como las relaciones entre los de la familia. La estructura básica de nuestro código no ha cambiado, siendo la siguiente: Se divide en tres partes: La Primera, con el Libro Primero, de las Personas, con los siguiente Títulos. Primero De las personas Físicas, Segundo de las personas morales, Tercero domicilio, Cuarto Del Registro Civil, Quinto del Matrimonio, Sexto del parentesco y los Alimentos, Séptimo de la Paternidad y filiación, Octavo de la Patria Potestad, Noveno de la Tutela, Décimo de la emancipación y de la mayoría de edad, Undécimo de los ausente e ignorados, Duodécimo de patrimonio familiar. Libro Segundo de los BIENES. Títulos, Primero disposiciones preliminares, Segundo clasificación de los bienes, Tercero de la posesión, Cuarto de la Propiedad, Quinto del Usufructo, Uso, Habitación, Sexto de las servidumbres Séptimo de la prescripción.



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Libro Tercero. De las Sucesiones, Títulos Primero, Disposiciones preliminares, Segundo de la sucesión por testamento, Tercero de la Forma de los testamentos, Cuarto de la sucesión Legitima, Quinto disposiciones comunes a las sucesiones testamentarias y legitima. Libro Cuarto. De las Obligaciones. Primera Parte. De las Obligaciones en General, Títulos Primero, Fuentes de las obligaciones, Segundo Modalidades de las obligaciones, Tercero de la transmisión de las obligaciones, Cuarto efectos de las obligaciones, Quinto extinción de las obligaciones, Sexto de la inexistencia y nulidad. Parte Segunda, de las diversas especies de contratos, Título Primero de los contratos preparatorios la promesa, Segundo de la compraventa, Tercero de la Permuta, Cuarta de las donaciones, Quinto del Mutuo, Sexto del Arrendamiento, Séptimo del Comodato, Octavo del Depósito y del Secuestro, Noveno del Mandato, Décimo Del Contrato de prestación de Servicios, Décimo primero de las Asociaciones y Sociedades, Duodécimo de los contratos Aleatorios, Decimotercero de la fianza Decimocuarto de la Prenda, Decimoquinto de la Hipoteca, Decimosexto de las transacciones, Tercera parte; Títulos Primero de la Concurrencia y prelación de los créditos, Segundo del Registro Publico. 9 VII.- PRINCIPIOS GENERALES DE DERECHO QUE CONTIENE EL CÓDIGO CIVIL DEL ESTADO. El Código Civil del Estado en sus primeros 20 Artículos contienen principios generales del derecho que nos facilitarán la interpretación de las disposiciones legales, a fin de resolver los conflictos que se presentan en la aplicación de la Ley. El artículo primero de nuestro Código Civil establece que la aplicación de la Ley se da en todo el territorio Estatal, siendo iguales para todos los habitantes del Estado, así como a los transeúntes y extranjeros.

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Código Civil para el Estado de Chihuahua, reformado hasta diciembre del 2002 edición Colección Legislativa del Estado de Chihuahua 2002.



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El Artículo segundo establece el principio de igualdad entre el Hombre y la Mujer. El Artículo Cuarto establece el principio de que a ninguna ley se le dará efecto retroactivo en perjuicio de persona alguna, este principio nace en la Constitución General de la República, como una Garantía Individual, nuestro Ordenamiento la contempla, así tenemos que una ley puede ser aplicada retroactivamente cuando sea en beneficio de las personas. Loa Artículo 5º.,6º.,7º., establecen el principio de respetar la AUTONOMÍA DE LA VOLUNTAD de las partes que participan en los actos jurídicos, con la limitación de que no pueden contravenir las normas de orden público, ya que se privilegia el acuerdo de las partes con la limitación que este, no puede ir en contra de lo previsto en la Ley. El Articulo 13º, señala el principio de supremacía de la Ley , la Ignorancia de la Ley no excusa su cumplimiento, así como , el desuso, costumbre o practica en contrario, no son excusas para cumplir con la Ley, lo que quiere decir que el desconocimiento así como la costumbre contraria, no pueden ser alegadas para evitar el cumplimiento de las disposiciones legales. En este artículo en el segundo párrafo establece que en casos especiales cuando los jueces notaren el atraso intelectual, económico de las personas podrán conceder un plazo para que cumplan con la obligación pactada, esto solo se da cuando se trata de obligaciones contractuales y no las que se derivan de normas de orden público, ni exentar el cumplimiento de la Ley. El Artículo 15º. establece las reglas para la aplicación del derecho extranjero, así como el de otra entidad federativa, el cual tiene como fundamento que las normas que se aplican no deberán de ser contrarias al derecho Mexicano, así como al Estatal, la obligación del Juez de enterarse de la existencia, alcance del derecho extranjero. El Artículo 16º. Establece la obligación de los jueces de resolver las controversias, aun cuando el silencio, oscuridad o insuficiencia de la Ley, para resolver un conflicto.


Articulo


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18º. Nos da las reglas de interpretación de la Ley, privilegiando la

interpretación literal, y en su caso la jurídica, aplicando los principios generales del Derecho, y en casos especiales, cuando la voluntad de las partes, las circunstancias del caso, así como la propia ley lo permitan podrán aplicar el Uso y la costumbre del lugar. Artículo 19º. En esta disposición nos da un principio para resolver las controversias, basado en la equidad y justicia, ya que se establece que será fundamental proteger a las personas que evitan un daño con la aplicación de la Ley sobre las que pretenden obtener un lucro El articulo 20 del Código Civil. Establece el concepto de Familia, se ha presentado una reforma al precepto vigente en el mes de diciembre del 2006, misma que ha la fecha, aun cuando el congreso estatal la aprobó, el poder ejecutivo no la ha publicado por lo tanto no esta vigente, generando una serie de comentarios por el cambio del concepto de Familia, mismos que mas adelante comentaremos. COMENTARIOS.- Nuestro código es producto de el Código Civil Francés de1804, el que en su tiempo fue innovador y revolucionario, creando figuras jurídicas novedosas para su tiempo, recordemos que es producto de la revolución sa donde se inicia una nueva posición del ciudadano ante el estado, concediendo un reconocimiento privilegiado a la voluntad de las partes, nuestro Código civil, señala limitaciones a este principio de la Autonomía de la Voluntad, como se ha señalado con antelación, pero además establece en el art. 13 el principio de la supremacía de la Ley, pero con la excepción de que el juzgador en determinadas circunstancias podrá eximir del cumplimiento de la ley a las personas que carezcan de bienes, culturas , o incomunicación, considero que lo dispuesto en este numeral debe de ser adecuado a las actuales circunstancias que vive nuestro estado, ya que los conceptos de miserable situación económica , atraso intelectual de un individuo así como la notable incomunicación, son conceptos subjetivos, que no dicen nada en casos concretos dejando al juez el libre arbitrio para decidir si la persona tiene capacidad de cumplir o no con sus obligaciones, las que no pueden ser derivadas de una norma jurídica, ya que en la misma disposición señala que en “en incumplimiento de la ley.”

ningún caso la exención podrá implicar el



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Para los efectos de nuestro curso, analizaremos la reforma al artículo 144 de nuestro Código Civil, que regula los impedimentos para celebrar matrimonio, por que se derogaron impedimentos relacionados con las enfermedades infectocontagiosas, hereditarias, sustituyendo el mismo con el consentimiento informado de los contrayentes. Las reformas que se han llevado a cabo dejan mucho que desear ya que han sido esporádicas, solo parciales en algunas figuras, pero el legislador no atendió a que al reformar una disposición se afectaban otras que se encuentran ligadas dejando, como en el caso del patrimonio familiar , sin limites para constituirlo, aumentarlo, o bien disminuirlo, ya que suprimió las cantidades por el termino de” suficiente”, por o que nuestro Código requiere de una reforma integral a fin de adecuarlo a las nuevas circunstancias que vive nuestro estado, tomando en consideración el desarrollo económico, cultural. Así si se atiende a las circunstancias sociales del momento para llevara a cabo una reforma, esta tendrá la gran posibilidad de que se cumpla en forma natural por los de nuestra sociedad, y no como lo ha estado haciendo solo por partes.



CAPITULO SEGUNDO

LA PERSONA FÍSICA

I.- Conceptos Generales. II.- Personalidad. A.- Teorías III.- Protección del Concebido. IV.- Fin de la Persona. V.- La Capacidad. A.- Concepto B.- Capacidad de Goce. 1.- Concepto 2.- Grados. B.- De Ejercicio. 1.-Concepto. 2.-Grados. .VI.- La Representación. VII.- Emancipación. A.- Concepto. B.- Clases. C.- Capacidad del Emancipado.

LA PERSONA FÍSICA

I.-CONCEPTOS GENERALES.

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En el tema anterior, determinamos la figura central de nuestro curso, concluyendo que las Personas son las únicas que pueden ser sujetos del derecho, por lo que las definimos como “Los entes susceptibles de ser sujetos de derechos y obligaciones, además de que tienen la facultad de poder ejercitarlos.” Los juristas sostienen, de forma prácticamente unánime, que todos los seres humanos son personas jurídicas (denominadas ''personas singulares'', ''personas naturales'' o más comúnmente ''personas físicas''). Tal aseveración no sería problemática si no fuera complementada con la siguiente afirmación: los derechos contemporáneos únicamente otorgan el carácter de persona a todos los seres humanos. La anómala identificación de ''persona'' con ''ser humano'' (la cual existe con independencia del derecho) haría pensar que una persona jurídica existe o puede existir con independencia del derecho; que no sería necesaria la intervención del derecho positivo. El derecho positivo se limitaría a reconocer que todo ser humano tiene derechos y deberes jurídicos. A este respecto, cabe señalar que históricamente éste no ha sido el caso. Aún cuando, pudiera decirse que el concepto ''persona jurídica'', en este sentido no pretende explicar los usos reales de la expresión, sino postular uno nuevo, No obstante, subsistiría un problema que podría plantearse así: ¿de qué derechos y deberes jurídicos se trata si éstos son independientes del derecho positivo? Sin duda tales derechos y deberes serían de tipo moral. Esto obligaría a los defensores de la tesis, a distinguir personas jurídicas (físicas) creadas por el derecho positivo y personas jurídicas (físicas) reconocidas por la moral, con lo cual nada se habría adelantado. Es común fundamentar esta tesis universalista afirmando que todos los seres están dotados de razón y voluntad. Sin embargo, como sabemos, esta afirmación es empíricamente falsa.10 ¿Qué es lo que hace que un ente sea persona? La respuesta se encuentra en el orden jurídico positivo. El particular status de una persona jurídica depende del orden jurídico que lo otorga. Así, por ejemplo., a determinados hombres, el orden jurídico romano, concede un cierto número de derechos y facultades que constituían su status libertatis. (Ciertamente el civis tenía muchos más derechos y facultades que el hombre sólo libre [i.e., peregrinus]. Sin 10

Diccionario Jurídico, Disco Compacto CD.2002 Diccionarios Jurídicos 6 en uno. Términos Jurídicos.



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embargo, varios derechos y facultades del civis no eran parte de su status civitatis, sino de su status familiae) El status (la cualidad jurídica) con el que alguien podría ser investido, per arbitrium del orden jurídico romano, no era sino un conjunto de derechos, facultades, obligaciones y responsabilidades jurídicas los cuales eran siempre referidos a la libertad, a la ciudadanía, o a la familia. El jus perso natum es, así, el derecho referido a los individuos considerados como investidos de facultades y derechos.11 El derecho no solo regula la conducta humana, es además el instrumento científico que rige, conduce y armoniza las relaciones humanas, instrumento científico que puede perfeccionarse permanentemente con la experiencia de los tiempos, a fin de lograr la mejor forma de convivencia.12 Analizando este concepto vemos que se adapta a el derecho civil, y más a nuestra materia en especial, ya que, las personas son a las que se les aplicaran las normas, éstas, tienden a crear un mejor ambiente de desarrollo social, regulando y rigiendo las relaciones humanas, por lo que estamos de acuerdo con el Dr. Luis Ponce de León Armenta. El derecho otorga a las personas físicas atributos, mismos que le sirven para poder actuar dentro del derecho, siendo éstos los limites, así tenemos que el primero de los atributos que se concede a las personas es la CAPACIDAD por la que entendemos jurídicamente

como la aptitud legal de una persona para ser sujeto de derechos y

obligaciones, o como la facultad o posibilidad de que esta persona pueda ejercitar sus derechos y cumplir sus obligaciones por sí misma. El NOMBRE, Palabra que sirve para designar las personas o las cosas. Concepto jurídico: palabra o conjunto de palabras con que se designa a las personas para individualizarlas y distinguirlas unas de otras. En la persona moral se usa el término de razón social como sinónimo de nombre. En la persona física, el nombre cumple una doble función: de individualización y como signo de filiación. DOMICILIO, de una persona física es el lugar en donde reside con el propósito de establecerse en él; a falta de éste, el lugar en que tiene el principal asiento de sus negocios; y a falta de uno y otro, el lugar en que se halle. El domicilio de las personas morales es el lugar donde se encuentra establecida su istración. El concepto más amplio del domicilio es el lugar donde la Ley reputa presente a una persona. ESTADO CIVIL 11

Floris Margadant Guillermo, DERECHO ROMANO editorial Porrua México, 1967 pp.20 en delante. Ponce de León Armenta Luis, MODELO TRANS-UNIVERSAL DEL DERECHO Y EL ESTADO, Editorial Porrua, México 1998,pp 42 y sigs. 12



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Atributo de la personalidad que se refiere a la posición que ocupa una persona en relación con la familia; presupuesto necesario, junto con el estado político, para conocer cuál es la capacidad de una persona. Comprende el estado de cónyuge y el de pariente, ya sea por afinidad, adopción o consanguinidad. Tiene su origen en un hecho jurídico el nacimiento- o en actos de voluntad como el matrimonio. Este estado se comprueba mediante las constancias respectivas en el Registro Civil, salvo los casos expresamente exceptuados por la ley. NACIONALIDAD (De nacional y éste del latín natio-onis: nación.) es el atributo jurídico que señala al individuo como miembro del pueblo constitutivo de un Estado. Es el vinculo legal que relaciona a un individuo con el Estado. Por ultimo el PATRIMONIO, desde el punto de vista jurídico patrimonio, es el conjunto de poderes y deberes, apreciables en dinero, que tiene una persona. Se utiliza la expresión poderes y deberes en razón de que no sólo los derechos subjetivos y las obligaciones pueden ser estimadas en dinero, sino que también lo podrían ser las facultades, las cargas y, en algunos casos, el ejercicio de la potestad, que se pueden traducir en un valor pecuniario como es el caso de los derechos de la personalidad que analizaremos en un capitulo especial.. II.-PERSONALIDAD Del latín personalitas-atis, conjunto de cualidades que constituyen a la persona, En derecho, la palabra personalidad tiene varias acepciones: se utiliza para indicar la cualidad de la persona en virtud de la cual se le considera centro de imputación de normas jurídicas o sujeto de derechos y obligaciones. 13 Esta acepción se encuentra muy vinculada con el concepto de persona y sus temas conexos, como la distinción entre la física y la moral o colectiva, las teorías acerca de la personalidad jurídica de los entes colectivos y otros.14 Por otro lado el vocablo personalidad se utiliza en otro sentido, que en algunos sistemas jurídicos se denomina personería, para indicar el conjunto de elementos que permiten constatar las facultades de alguien para representar a otro, generalmente a una persona moral, Así cuando se habla de ''acreditar la personalidad de un representante'', se

13 14

Diccionario Jurídico Mexicano ,Instituto de Investigaciones Jurídicas U.N.A.M. De Castro y Bravo, Federico, LA PERSONA JURÍDICA 2ª. Edición Madrid, Civitas, 1984, pag.263



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hace referencia a los elementos constitutivos de esa representación, Es en este sentido en que tomamos aquí la voz. En relación con el inicio de la personalidad la ley establece que físicamente esta se inicia con la concepción, ya que para la genética el embrión es un ser humano, para el derecho analizaremos cuando se inicia la personalidad. A.- TEORIAS.

Teoría de la concepción. El hombre existe desde el momento en que es concebido y, por ende siendo la capacidad una facultad inherente al hombre desde el momento de la concepción debe de ser reconocida, esta teoría presenta el problema de poder determinar en forma exacta el momento de la concepción.



Teoría del nacimiento.- Se funda en que durante la concepción el feto no tiene vida independiente de la madre, se requiere la viabilidad, esto quiere decir que solo los nacidos vivos, pueden tener personalidad, la que se iniciara en el momento del nacimiento, así lo consideran los códigos Alemán y Suizo.



Teoría ecléctica.- Considera el inicio de la personalidad a partir del nacimiento, pero por una ficción de la Ley le concede derechos al concebido, retrotrayéndolos estos efectos del nacimiento al tiempo de la concepción, se señala que esta teoría a sido superada ya que lo que la Ley protege no es por una ficción de la misma, sino que el objeto de protección es la expectativa de derechos futuros que tiene el concebido, que por el nacimiento estos se pueden convertir en derechos definitivos.



Teoría de la Viabilidad.- Exige para el reconocimiento de la persona no solo el hecho de nacer viva, sino además la aptitud de seguir viviendo fuera del claustro materno III.-PROTECCIÓN DEL CONCEBIDO El código Civil señala el inicio de la personalidad jurídica, así como la situación

jurídica del concebido, que derechos tiene este, y cuando es que un individuo debe de considerarse como nacido. El Artículo 22 del código civil establece cuando se adquiere la capacidad jurídica y cuando termina la la capacidad jurídica de una persona física.



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ARTICULO 22. La capacidad jurídica de las personas físicas se adquiere por el nacimiento y se pierde por la muerte; pero desde el momento en que un individuo es concebido, entra bajo la protección de la ley y se le tiene por nacido para los efectos declarados en el presente Código.

Es importante hacer notar la confusión del legislador local, pues equipara la personalidad con la capacidad, según se desprende del siguiente artículo. El artículo 314 de nuestro Código Civil, señala en forma clara que solo tendrá efectos el nacimiento Cuando se cumplan con las condiciones de que al ser separado del seno materno, viva 24 horas o bien sea presentado vivo al registro civil, faltando cualquiera de estos requisitos no existiera la personalidad jurídica. ARTICULO 314. Para los efectos legales, sólo se reputa nacido el feto que desprendido enteramente del seno materno, vive veinticuatro horas o es presentado vivo al Registro Civil. Faltando alguna de estas circunstancias, nunca ni nadie podrá entablar demanda sobre la paternidad.

El concebido y aun no nacido puede ser reconocido, ser heredero, legatario, y donatario en la medida señalada en los siguientes artículos del Código Civil del Estado: ARTICULO 341. Puede reconocerse el hijo que no ha nacido y al que ha muerto si ha dejado descendencia. ARTICULO 1216. Todos los habitantes del Estado, de cualquier edad que sean, tienen capacidad para heredar, y no pueden ser privados de ella, de un modo absoluto; pero con relación a ciertas personas y a determinados bienes, pueden perderla por alguna de las causas siguientes: I.

Falta de personalidad;

II.

Por infracción antisocial;

III.

Presunción de influencia contraria a la libertad del testador, o a la verdad o integridad del testamento;

IV.

Falta de reciprocidad internacional;

V.

Utilidad publica;


VI.


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Renuncia o remoción de algún cargo conferido en el testamento.

ARTICULO 1217. Son incapaces de adquirir por testamento o por intestado, a causa de falta de personalidad, los que no estén concebidos al tiempo de la muerte del autor de la herencia, o los concebidos cuando no sean viables, conforme a lo dispuesto en el artículo 314.

Así, se desprende que la personalidad jurídica, es el reconocimiento que hace la ley de la persona, y a partir de ese reconocimiento, está tendrá los derechos que se le conceden de acuerdo a sus grados de capacidad. De donde se concluye que nuestra ley protege al concebido desde el momento de la concepción, otorgándole protección y derechos, mismos que se retrotraen al momento de la concepción siempre y cuando nazca vivo y viable, en los términos de los artículos antes mencionados. En nuestro país, la legislación del Distrito Federal, a considerado que la personalidad del ser se inicia después de las 12 semanas de concebido, supuesto que permite el aborto dentro de este plazo sin que exista sanción alguna por tal conducta, así para esta legislación la personalidad como una nueva persona

se inicia después de

transcurrido dicho plazo y no con la concepción, generando con un termino en el cual la madre puede disponer libremente del producto de la concepción ya que no se considera sujeto del derecho, difiriendo con nuestro sistema que es desde la concepción. IV.-FIN DE LA PERSONA Anteriormente señalamos que la personalidad se iniciaba con la concepción, siempre y cuando se naciera vivo o viable, el otro extremo es la terminación de la personalidad, la que de acuerdo con el artículo 22 de nuestro Código Civil, se extingue con la Muerte. Es conveniente que precisemos en que momento una persona muere, para lo cual analizaremos las diversas disposiciones legales, que regulan la muerte, La ley General de



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Salud señala en sus artículo 317 y 318 las circunstancias que deben de reunirse para que legalmente sea declarado muerta una persona. ARTICULO 317. - Para la certificación de la pérdida de la vida, deberá comprobarse previamente la existencia de los siguientes signos de muerte: I.- La ausencia completa y permanente de conciencia; II.- La ausencia permanente de respiración espontánea; III.- La falta de percepción y respuesta a los estímulos externos; IV.- La ausencia de los reflejos de los pares craneales y de los reflejos medulares; V.- La atonía de todos los músculos; VI.- El término de la regulación fisiológica de la temperatura corporal; VII.- El paro cardíaco irreversible, y VIII.- Las demás que establezca el reglamento correspondiente. ARTICULO 318. - La disposición de órganos y tejidos con fines terapéuticos, podrá realizarse de cadáveres en los que se haya certificado la pérdida de la vida en los términos del artículo 317 o de aquellos en que se compruebe la persistencia por seis horas de los signos a que se refieren las fracciones I, II, III, y IV del mismo artículo, y además las siguientes circunstancias: I.- Electroencefalograma isoeléctrico que no se modifique con estímulo alguno dentro del tiempo indicado, y II.- Ausencia de antecedentes inmediatos de ingestión de bromuros, barbitúricos, alcohol y otros depresores del sistema nervioso central, o hipotermia. Si antes de ese término se presentara un paro cardiaco irreversible, se determinará de inmediato la pérdida de la vida y se expedirá el certificado correspondiente. La certificación de muerte respectiva será expedida por dos profesionales distintos de los que integren el cuerpo técnico que intervendrá en el trasplante.



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Una vez que se haya decretado la muerte, se terminan los efectos jurídicos de la persona, derivándose una serie de consecuencias como lo es la extinción de los derechos de familia, matrimoniales, da inicio el término para los efectos de filiación, patrimoniales o sea la transmisión del patrimonio de la persona a sus herederos.15 Así, mismo se establece la obligación a las Instituciones de Salud, ya sea Públicas o Privadas de dar aviso de los fallecimientos a las autoridades, a fin de que si el mismo se genero por una causa violenta, se investigue la posible comisión de un delito, y al Registro Civil a fin de que se haga la anotación en el Acta de Nacimiento y la expedición del Acta de Defunción. En algunas ocasiones es difícil demostrar la muerte de una persona, en el caso de que el cadáver no se encuentre, o bien existe la incertidumbre sobre si vive o no una persona, la ley prevé la figura de la presunción de muerte, en la que por medio de instrumentos legales llegamos a la conclusión de que una persona a muerto, aun cuando no tengamos la certeza. V.- LA CAPACIDAD A.-CONCEPTO Del latín capacitas, aptitud o suficiencia para alguna cosa. Jurídicamente se entiende como la aptitud legal de una persona para ser sujeto de derechos y obligaciones, o como la facultad o posibilidad de que esta persona pueda ejercitar sus derechos y cumplir sus obligaciones por sí misma. Hans Kelsen considera al respecto, que debe entenderse por capacidad la aptitud de un individuo para que de sus actos se deriven consecuencias de derecho16. Así, a la capacidad se le estudia desde dos aspectos diferentes: a) la de goce y b) la de ejercicio. a.-CAPACIDAD DE GOCE 15

Tobías, José, FIN DE LA EXISTENCIA DE LAS PERSONAS FÍSICAS, Buenos Aires, Astrea, 1988, Pag.83. 16 Kelsen, Hans, TEORÍA PURA DEL DERECHO, Trad. Roberto Vernengo, México, UNAM, 1981, pag.183.



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1.-CONCEPTO. La capacidad de goce es un atributo de la personalidad que se adquiere con el nacimiento y se pierde con la muerte en virtud de la cual una persona puede ser titular de derechos y obligaciones. El artículo 22 del Código Civil después de especificar que la capacidad jurídica se adquiere con el nacimiento y se pierde con la muerte, amplia sus fronteras temporales determinando que, para los efectos del ordenamiento civil, un individuo entra bajo la protección de la ley y se le tiene por nacido desde el momento de su concepción, disposición que es complementada, para su perfeccionamiento, por el artículo 314 de nuestro Código, se establece que, para efectos legales, sólo se tiene por nacido el feto que, desprendido enteramente del seno materno, vive 24 horas o es presentado vivo al Registro Civil. 2.- GRADOS. Tenemos que el grado mínimo de capacidad de goce lo tiene los concebidos, quienes pueden recibir herencias legados y donaciones, un segundo grado se da desde el nacimiento hasta la emancipación, y de la emancipación hasta la mayoría de edad, en ésta es plena la capacidad de goce, pero debe además tener plenitud en sus facultades físicas y mentales, ya que nuestra ley, limita en los actos de familia la capacidad de goce para los incapaces. b.- CAPACIDAD DE EJERCICIO 1.- CONCEPTO La capacidad de ejercicio es también la llamada capacidad de hecho17, consiste en la aptitud que requieren las personas para ejercitar por si mismas sus derechos y cumplir sus obligaciones; se adquiere con la mayoría de edad o con la emancipación y se pierde junto con las facultades mentales ya sea por locura, idiotismo, imbecilidad o muerte. 17

Borda, Guillermo, MANUAL DE DERECHO CIVIL, 14 edición, Buenos Aires, Perrot, 1989. pag 236.



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Los sordomudos que no sepan leer y escribir, los ebrios consuetudinarios y los que hacen uso de drogas enervantes también carecen de capacidad de ejercicio 427 Código Civil del Estado. La carencia de capacidad de ejercicio da lugar al concepto de incapacidad que siempre será excepcional y especial, por lo que no puede concebirse a una persona privada de todos sus derechos. Los incapaces, en los términos del artículo 23 Código Civil pueden ejercitar sus derechos o contraer y cumplir obligaciones por medio de sus representantes. 2.- GRADOS La capacidad de ejercicio, para los efectos de los actos jurídicos, tiene un doble aspecto: a) capacidad general, referida a aquella aptitud requerida para la realización de cualquier tipo de actos jurídicos de acuerdo a la reforma del año 2002 se permite a los menores de edad siempre y cuando tengan mas de 14 años la facultad de hacer testamento, si son emancipados (El legislador no tomo en cuenta que la emancipación se otorga a la edad de 16 años según se desprende de el artículo 616 del Código Civil, con excepción de las mujeres, que su capacidad para contraer matrimonio es a los 14 Años, casándose se emancipa a esta edad, por lo tanto podrá hacer testamento). y b) la capacidad especial como la aptitud requerida a determinadas personas en la realización de actos jurídicos específicos, por ejemplo, el arrendamiento, en donde al arrendador se le pide que tenga, además de la capacidad para contratar (general), el dominio o istración del bien materia del contrato (capacidad especial). Las personas morales gozan también de una capacidad de goce y ejercicio, que adquieren al momento de constituirse como tales; sin embargo, su capacidad no es total, pues, por lo regular se ven afectadas con ciertas limitaciones, al respecto, el Código Civil del Estado estipula, en su artículo 26, que las personas morales se encuentran limitadas por el objeto de su institución y por la naturaleza de su estatuto artículo 28 del Código. ARTICULO 26. Las personas morales pueden ejercitar todos los derechos que sean necesarios para realizar el objeto de su institución. ARTICULO 27. Las personas morales obran y se obligan por medio de los órganos que las representan sea por disposición de la ley o conforme a las disposiciones relativas de sus escrituras constitutivas y de sus estatutos.



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ARTICULO 28. Las personas morales se regirán por las leyes correspondientes, por su escritura constitutiva y por sus estatutos. En algunos sistemas jurídicos se limita la capacidad de los extranjeros. A este respecto, el ordenamiento jurídico mexicano establece, en la Fracción I del artículo 27 de la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos, los casos en que los extranjeros verán restringida su capacidad. Artículo 27.-................... I.- Sólo los mexicanos por nacimiento o por naturalización y las sociedades mexicanas tienen derecho para adquirir el dominio de las tierras, aguas y sus accesiones o para obtener concesiones de explotación de minas o aguas. El Estado podrá conceder el mismo derecho a los extranjeros, siempre que convengan ante la Secretaría de Relaciones en considerarse como nacionales respecto de dichos bienes y en no invocar por lo mismo la protección de sus gobiernos por lo que se refiere a aquellos; bajo la pena, en caso de faltar al convenio, de perder en beneficio de la Nación, los bienes que hubieren adquirido en virtud del mismo. En una faja de cien kilómetros a lo largo de las fronteras y de cincuenta en las playas, por ningún motivo podrán los extranjeros adquirir el dominio directo sobre tierras y aguas. En derecho romano, existían restricciones a la capacidad de ejercicio para los menores de edad, los dementes y para otras personas en razón del sexo y la religión entre otras causas. Asimismo los esclavos estaban privados de capacidad de goce, como lo fueron, en un principio, los hijos de familia. VI.- LA REPRESENTACIÓN A fin de poder suplir la incapacidad ya sea natural o legal, nuestra legislación ha previsto una figura que conocemos como la representación, con la cual por una ficción de la ley, se permite que una persona sea sustituida por otra actuando en su nombre y a cuenta de su patrimonio, con lo que puede estar en dos lugares distintos al mismo tiempo, esto se conoce como el don de la ubicuidad, creando la posibilidad de realizar dos actos jurídicos al mismo tiempo en dos lugares distintos.



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De esta forma, cuando una persona a nombre de otro lo representa en juicio o fuera de el, surge la necesidad de examinar los documentos, hechos o circunstancias en virtud de los cuales se ostenta como ''representante'', como ''persona legitimada'' para realizar el acto de referencia en una esfera jurídica distinta a la propia: surge en una palabra la necesidad de ''acreditar su personalidad''18. El juez del conocimiento, la contraparte en un contrato, el notario que autoriza el instrumento público en que intervenga alguien a nombre de otro, examinan los ''elementos de la personalidad'' del representante. Como es lógico, estos elementos varían en cada caso, atendiendo a varios, criterios: a la naturaleza de la Persona, física o moral, representada, a la fuente de que dimana la representación (o más propiamente hablando, la legitimación), a la clase de acto, contrato o diligencia que se pretende realizar y, con cada vez más frecuencia, a las restricciones que crecientemente establece el poder público respecto de ciertas personas y áreas de la actividad económica.19 Analizaremos algunos ejemplos a fin de clarificar estos conceptos: 

Unos padres que, en ejercicio de la patria potestad, pretendieran enajenar un bien inmueble de su menor hijo y solicitaran autorización judicial, tendrían que acreditar al juez su personalidad exhibiendo copias certificadas de las actas de nacimiento del menor y de matrimonio de ellos. Si estuvieran divorciados, copia certificada de la sentencia respectiva.



En el mismo ejemplo, al celebrarse el contrato de compraventa, si él adquirente es una sociedad mercantil, el notario que autorice la escritura dejará acreditada en ella la personalidad de ambas partes, de la siguiente manera: por la parte vendedora con las actas mencionadas, con la autorización judicial -cerciorándose de que el inmueble se enajene en los términos autorizados por la sociedad compradora con la escritura constitutiva y sus reformas, a efecto de calificar si su objeto social le permite adquirir el bien con la escritura que contenga el otorgamiento de un poder en favor del representante que si es poder general, deberá ser para actos de

18

Negri Pisano, Luis, LA REPRESENTACIÓN VOLUNTARIA, Buenos Aires, Abeledo- Perrot, 1985,Pag.47 Domínguez Martínez Jorge Alfredo DERECHO CIVIL, Parte general Personas, Cosas, Negocio Jurídico. Editorial Porrua. Mex. Pp. 170-192 19



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istración o de dominio, dependiendo del objeto social; al examinar este poder, se cerciorará de si quien en representación de la sociedad confirió el poder, gozaba a su vez de legitimación para hacerlo; con la autorización que otorgue la Secretaría de Relaciones Exteriores, examinando si se establecen limitaciones. Es sabido que los actos realizados sobre el patrimonio ajeno se sustentan entre otras bases, en la exteriorización que se hace respecto de la dualidad representante-representado, a efecto de que los terceros sepan que el representante es portador de una voluntad ajena. Así, tenemos que en nuestra legislación existirán diversas formas para hacernos representar desde la carta poder simple hasta los poderes que se extienden ante notario público, de acuerdo con la reforma a nuestro Código Civil, el poder ya no se extingue con la muerte del poderdante sino hasta que haya concluido la comisión otorgada, esta figura no es extraña a nuestro derecho ya que en el derecho mercantil la figura del endoso no se extingue con la muerte, siendo esta característica lo que distinguía al endoso del mandato. Tendremos los diferentes poderes que se pueden otorgar a una persona, y aquí hablamos de representación de capaces, ya que ambos lo son, siendo: para Pleitos y cobranzas, Actos de istración y Actos de Dominio. VII.-EMANCIPACIÓN A.-CONCEPTO Del latín emancipatio, acción y efecto de emancipar. Puede decirse que originalmente, era un acto jurídico transitivo por el cual, por voluntad de los padres y el hijo se disolvía la patria potestad, pues la emancipación antigua del derecho romano consistía en que, si los hijos llegaban a ser capaces de gobernarse a sí mismos o no conviniera al padre tenerlos en su casa se buscaba un medio para desligarlos de la patria potestad. B.-CLASES A esta antigua emancipación, que podríamos llamar voluntaria, se adicionó en derecho español la emancipación forzosa que no viene a ser otra cosa sino una pérdida de la



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patria potestad cuando por las costumbres depravadas de los padres, malos tratamientos o abandono de sus deberes pudiera comprometerse la salud, la seguridad o la moralidad de sus hijos. Una tercera forma que es la única que subsiste en el derecho civil actual sería la emancipación legal y que opera cuando el menor de dieciocho años contrae nupcias, aunque posteriormente el matrimonio se disuelva. En consecuencia, a la luz del los artículos 616, 617 y 618 del Código Civil del Estado podríamos definir la emancipación como la terminación de la patria potestad que conforme a la ley opera cuando un menor de dieciocho años contrae nupcias. ARTICULO 616. El matrimonio del menor produce de derecho la emancipación. Aunque el matrimonio se disuelva, el cónyuge emancipado, que sea menor, no recaerá en la patria potestad.

La emancipación voluntaria en el texto actual del Código Civil en la hipótesis de que el menor de edad pero mayor de dieciséis años podrá otorgar su consentimiento en el caso de que los padres o tutores propusieran la emancipación y al estar de acuerdo se llevará a cabo la misma, satisfaciendo los requisitos legales para tal efecto. ARTICULO 617. Los mayores de dieciséis años que estén sujetos a patria potestad o a tutela, tienen derecho a que se les emancipe, si demuestran su buena conducta y su aptitud para el manejo de sus intereses. Los padres o tutores pueden emancipar a sus hijos y pupilos que se encuentren en las condiciones mencionadas en el párrafo anterior siempre que éstos consientan en su emancipación

C.-CAPACIDAD DEL EMANCIPADO Las consecuencias de la emancipación legal consisten en que el menor no vuelve a recaer en la patria potestad; tiene la libre istración de sus bienes; pero, finalmente, requiere de autorización judicial para enajenar, gravar o hipotecar sus bienes raíces y requiere de un tutor para negocios judiciales. ARTICULO 618. El emancipado tiene la libre istración de sus bienes, pero siempre necesita durante su menor edad:

PERSONAS, FAMILIA Y BIENES I.


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Del consentimiento del que lo emancipó para contraer matrimonio antes de llegar a la mayor edad. Si

el que otorgó la emancipación ejercía la patria potestad y ha muerto, o está incapacitado legalmente al tiempo en que el emancipado intente casarse, necesita éste el consentimiento del ascendiente a quien corresponda darlo, y en su defecto, el del Juez; II.

De la autorización judicial para la enajenación, gravamen o hipoteca de bienes raíces;

III.

De un tutor para los negocios judiciales

COMENTARIO.Desde mi punto de vista este tema del inicio de la personalidad es el más importante dentro de nuestro derecho, ya que a partir del momento en que la Ley reconoce a la persona, se desencadenan todas las consecuencias jurídicas,

otorgándole

derechos y

obligaciones. Nuestra legislación no regula de manera eficiente todas las hipótesis que en la práctica se llevan a cabo, ya que las técnicas de la Biogenética han avanzado mucho y nuestras leyes no regulas las consecuencias de los avances médicos, como lo es la reproducción asistida, la inseminación con semen de una persona que ya ha fallecido, la renta de vientres a fin de desarrollar un nuevo ser con material genético de personas diferentes de quien lo lleva en el vientre, situaciones que en la actualidad son una realidad, y la ley civil, no las considera, donde vemos que existe una regulación pero solo en cuanto a la actividad, mas no a los efectos de filiación , es en la Ley General de salud, así como los Reglamentos de reproducción asistida. Cabe hacer mención que en la legislación del Distrito Federal tiene preceptos diferentes al respecto, la personalidad no se inicia con la concepción, sino que establece un periodo de 12 semanas posteriores a esta, en el cual la madre tiene la posibilidad de decidir sobre el destino del producto de la concepción, lo que permite el aborto dentro de este termino sin que exista sanción, asi mismo se establece la posibilidad de rentar los vientres, sin la finalidad de lucro, modalidad que afecta a las reglas tradicionales sobre la filiación como mas adelante se analizara.



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Así, nuestro Código debe de regular estas nuevas circunstancias que se están llevando a cabo como consecuencia del desarrollo de la medicina , y que trastocan el mundo jurídico, sin que este tenga la posibilidad de poder intervenir, lo que se presta para cometer fraudes a la filiación, venta de gametos , y de material genético , así como la renta de vientres. En cuanto a la emancipación, nuestro Código al regularla lo hace de manera diferente para el hombre y la mujer, ya que al establecer la capacidad para testar, solo se la concede a los que se encuentren emancipado y sean mayores de 14 años, por lo tanto de acuerdo a la reglamentación actual solo las mujeres emancipadas por matrimonio podrán hacerlo, y los varones la capacidad para contraer matrimonio se da a los 16 años, por lo que el legislador no tomo en cuenta esta diferencia

CAPITULO TRES



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EL NOMBRE

Definición. Referencia Histórica. Naturaleza Jurídica. Elementos. Apodo, Seudónimo y títulos nobiliarios. Función del Nombre. Legislación. Cambio y Protección del Nombre. Comentarios

EL NOMBRE

I.-DEFINICIÓN.(Del latín nomen-inis, nombre.) Palabra que sirve para designar las personas o las cosas. Concepto jurídico: palabra o conjunto de palabras con que se designa a las personas para individualizarlas y distinguirlas unas de otras. En la persona moral se usa el término de razón social como sinónimo de nombre. En la persona física el nombre cumple una doble función: de individualización y como signo de filiación.



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II.-REFERENCIA HISTÓRICA. El conocimiento del valor significativo de los nombres pertenece a la cultura general pero, si las etimologías de los nombres comunes son fáciles de hallar, las de los nombres propios no aparecen ni en los diccionarios enciclopédicos. Los datos obtenidos de la historia de los pueblos antiguos parecen indicar que el nombre de las personas era único e individual (Pericles, Nabucodonosor, David, etc.), el nombre no se transmitía a los descendientes. Los nombres compuestos por varios vocablos con significado diverso surgen en la historia del pueblo romano; debido a su organización familiar gentilicia fue necesario crear una designación particular que identificara a los componentes de cada gens. Surge así el nombre común (gentilicio) para todos los de la misma familia, precedido por el nombre propio (prenomen) y al que se le añadía en ocasiones un tercer nombre (cognomen). A la caída del Imperio Romano de Occidente se rompe la organización familiar y social que lo caracterizaba y, con ello, el sistema de los nombres compuestos por varios elementos. En la Edad Media vuelve a establecerse la tradición del nombre único al que, en forma gradual, y por necesidad de individualizar a quienes tenían homónimos empiezan a añadirse otras palabras que servían para distinguir a unos de otros por ciertas particularidades personales (Delgado, Calvo, Malo) o de razones circunstanciales de lugares (Córdoba Alemán), de actividades (Herrero, Vaquero), de accidentes geográficos (Del Valle, Montes), de animales, con referencia quizá a ideas totémicas (León, Becerra), o de vegetales o minerales, etc. (Limón, Rosa, Lima, Roca, Piedra). Surgió también junto al nombre propio, el nombre del padre añadido de una desinencia: ez en español: Gonzalo-ez, Martínez; ich u ovna en ruso: Iván-vich; ezcu en rumano: Lup-ezcu, son (hijo en inglés o alemán: John-son, Mendel-son, etc.). Lo cierto es, al parecer, que en los siglos VIII o IX de nuestra era estaban ya formados los nombres tal como siguen usándose en la actualidad III.-NATURALEZA JURÍDICA.



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El nombre es un atributo de las personas, entendiendo como atributo una característica que existe como elemento constante de algo, en este caso, de las personas en derecho. Cabe preguntar si el nombre como atributo constituye un derecho o un deber de las personas. La doctrina se inclina en el sentido de considerarlo primordialmente un derecho subjetivo en el sentido de que los sujetos tienen derecho a tener un nombre, su propio nombre y a defenderlo contra el uso indebido del mismo por terceros 20. Una teoría ya superada, asimilaba el derecho al nombre al derecho de propiedad sui generis, con lo cual no se resuelve nada. Otros autores entienden el derecho al nombre como un derecho personal no patrimonial, y que tiene como características ser inalienable, imprescriptible e intransmisible. Una tercera corriente califica el derecho al nombre como un derecho de la personalidad, o sea, un derecho inherente a la calidad de persona humana. Otra corriente de opinión sostiene que la naturaleza jurídica del nombre es más un deber que un derecho. Los. sujetos tienen el deber de ostentarse con su propio nombre en sus relaciones civiles en razón del valor de la seguridad jurídica. No deben ocultar su identificación con un nombre falso ni cambiar el mismo sin autorización judicial. El único ocultamiento lícito es a través del uso del seudónimo, pero solamente en razón de ciertas actividades profesionales (periodismo, literatura, arte, etc.). El uso indebido de un nombre diferente al propio puede constituir el delito de falsedad cuando se realiza al declarar ante la autoridad judicial . IV.-ELEMENTOS. El nombre de las personas físicas se compone de dos elementos esenciales: el nombre propio o de pila y uno o más apellidos de acuerdo a lo est6ablecido en el artículo 60 de nuestro código civil, establece que el nombre se integra de la siguiente manera: ARTICULO 60. El nombre está constituido por el nombre propio, primero y segundo apellidos. Para la asignación del nombre propio, se observará lo siguiente:

20

I.

No podrá integrarse por más de dos sustantivos;

II.

No se constituirá con palabras denigrantes de la personalidad;

Pliner, Adolfo, EL NOMBRE DE LAS PERSONAS ,2ª. Edición Buenos Aires , Astrea, 1989, pag.86

PERSONAS, FAMILIA Y BIENES III.

No se emplearán apodos; y

IV.

No podrá constituirse con números.


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Los apellidos corresponderán por su orden, el primero del padre y al primero de la madre. [Artículo reformado mediante Decreto No. 255 87 publicado en el Periódico Oficial No. 73 del 12 de septiembre de 1987]

V.-APODO, SEUDÓNIMO Y TITULOS NOBILIARIOS. Existen otros elementos del nombre no esenciales, sino circunstanciales son, el seudónimo el apodo o sobrenombre y los títulos nobiliarios. El seudónimo es un falso nombre que la persona se da a sí misma. Su uso está permitido con la única limitación de que no lesione los intereses de terceros. El seudónimo no sustituye al nombre, el que sigue siendo obligatorio en todos los actos jurídicos de la persona. El sobrenombre, o alias o apodo, es la designación que los extraños dan a una persona, tratando de ridiculizarla o de caracterizar algún defecto o cualidad de la misma. Es práctica común en las clases de bajo nivel cultural. Tiene un relativo interés en materia penal pues sirven frecuentemente como medio de identificación de delincuentes. El título de nobleza es una dignidad u honor con que los monarcas o los papas invisten a determinadas personas como recompensa a servicios eminentes prestados. Estos títulos son transmisibles por herencia en la forma que establezca la legislación que regula la materia. Por lo que hace a la nuestra, el «a.» 12 de la Constitución General de la República declara que: ''En los Estados Unidos Mexicanos no se concederán títulos de nobleza... ni se dará efecto alguno a los otorgados por cualquier otro país''. El uso o aceptación de tales títulos acarrea sanciones consistentes en la pérdida de la ciudadanía o de la nacionalidad mexicana según el caso («a.» 37 de la Constitución). VI.-FUNCIÓN. Es variable: como medio de identificación y como signo de filiación. En este segundo sentido, el apellido que los hijos llevan igual al de sus progenitores identifica su parentesco.



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La función, derivada de la costumbre y no de la ley, es la que atribuye al nombre en forma parcial (sólo para la mujer) ser signo de estado civil. La mujer casada añade a su apellido el de su marido, precedido de la preposición ''de''. Algunos Estados del mundo tienen reglas específicas al respecto, obligando o permitiendo a la mujer casada el uso del apellido de su marido; otras, señalando el derecho de ambos cónyuges a usar el apellido del otro, o a decidir en común el, o los apellidos que llevarán ambos y sus hijos. Nuestro ley es omisa al respecto y la materia es regulada por la costumbre, tomando como base , en ocasiones la doctrina.21 VII.-LEGISLACIÓN. Los códigos civiles o las leyes particulares de casi todos los países, hacen referencia al nombre de las personas físicas en la materia relativa al registro civil del estado de las personas, específicamente en las actas de nacimiento. El Código Civil señala en el articulo 58: ''El acta de nacimiento contendrá... el nombre y apellido que se le pongan al presentado, sin que por motivo alguno puedan omitirse''. La elección del nombre propio (prenomen o nombre de pila) se ha dejado siempre a la voluntad de quienes presentan a un infante ante el Registro Civil. Como el nombre propio tiene por objeto distinguir al individuo dentro del seno de la familia en la que todos llevan apellido común, se deja la elección del mismo a los padres, o a quienes lo presentan al levantar el acta de nacimiento. La elección del nombre propio en nuestro código se regula por las normas contenidas en el artículo 60 anteriormente transcrito, de donde se desprende que no existe una plena libertada para imponer un nombre sino que debemos estar a lo previsto por dicho numeral. En otras legislaciones se establecen una serie de limitaciones en la elección del nombre propio. Las leyes de Francia, España, Italia y Argentina entre otras, enumeran prohibiciones varias, a saber: no podrán inscribirse como nombres propios: los que no fueran del santoral católico, nombres extravagantes o subversivos, apellidos o seudónimos como nombres, el de un hermano vivo, no más de dos nombres o de uno compuesto de 21

García Mele, Horacio, EL NOMBRE EL APELLIDO DE LA MUJER, Buenos Aires, Abaco, 1987 pág 59y siguientes.



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pronunciación u ortografía confusos por exóticos, los que conduzcan a error en el sexo, de próceres de la Independencia (Argentina) o de la Revolución (Francia), nombres extranjeros o indígenas, que signifiquen tendencias ideológicas o políticas, contrarios a las buenas costumbres, al orden público, obscenos, ofensivos, grotescos o ridículos. Como consecuencia de la necesidad de que toda persona tenga un nombre cuando alguien sea presentado ante la oficina del Registro Civil cómo hijo de padres desconocidos, el juez le pondrá nombre y apellido. ARTICULO 58. El acta de nacimiento se extenderá con asistencia de dos testigos que designarán los interesados. Contendrá el día, la hora y el lugar del nacimiento, el sexo, el nombre y apellidos, sin que por motivo alguno puedan omitirse, la razón de si se ha presentado vivo o muerto; en el primer caso se hará constar la asignación de la clave Unica del Registro de Población. Si se presenta como hijo de padres desconocidos, el jefe de la oficina le pondrá nombre y apellidos, anotándose esta circunstancia en el acta. [Artículo reformado mediante Decreto No. 255 87 publicado en el Periódico Oficial No. 73 del 12 de septiembre de 1987 Incluye fe de erratas publicada en el Periódico Oficial del 9 de abril de 1988]

La madre del hijo nacido fuera de matrimonio, tiene el deber de otorgarle su apellido en este supuesto, para que se haga constar el apellido del padre es necesario que aquél lo pida por sí o por apoderado especia. ARTICULO 62. Para que se haga constar en el acta de nacimiento, el nombre del padre de un hijo nacido fuera del matrimonio, es necesario que aquél lo pida por sí o por apoderado especial constituido en la forma establecida en el Artículo 45, haciéndose constar en todo caso lo anterior. La madre no tiene derecho a dejar de reconocer a su hijo. Tiene obligación de que su nombre figure en el acta de nacimiento de su hijo. Si al hacerse la presentación no se da el nombre de la madre, se pondrá en el acta que el presentado es hijo de madre desconocida. Además de los nombres de los padres, se hará constar en el acta de nacimiento su nacionalidad y domicilio, declarando acerca de la primera circunstancia los testigos que deben intervenir en el acto. [Artículo reformado mediante Decreto No. 255 87 publicado en el Periódico Oficial No. 73 del 12 de septiembre de 1987]

Los hijos legitimados llevan el apellido de sus padres cuando éstos los reconocen, ya sea antes o después de celebrado el matrimonio artículo 366 Código Civil.



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ARTICULO 366. El hijo reconocido por el padre, por la madre, o por ambos, tiene derecho I.

A llevar el apellido del que lo reconoce

II.

A ser alimentado por éste;

III.

A percibir la porción hereditaria y los alimentos que fije la ley.

En cuanto al hijo adoptivo ''El adoptante podrá darle nombre y sus apellidos al adoptado haciéndose las anotaciones correspondientes en el acta de adopción'' así lo dispone el Artículo 395 de nuestro Código Civil del Estado ; la imposición del nombre al hijo adoptivo es, en este supuesto una facultad del que adopta. VIII.- CAMBIO PROTECCION DEL NOMBRE. El nombre de las personas por principio debe ser inmutable en el sentido de que el nombre que aparece inscrito en el acta de nacimiento debe permanecer sin cambio a través de toda la vida civil del individuo. Pese a esta supuesta característica doctrinal, en numerosas ocasiones el nombre se cambia ya sea porque no coincide el nombre asentado en el acta con el que se usa de hecho, o porque el individuo desea cambiar su nombre y a veces puede lícitamente obtener la autorización para hacerlo, en la legislación del Distrito federal en el art. 35 del Código Civil, señala la posibilidad de cambiar el nombre para adecuarlo a CONCORDANCIA – SEXO GENERICA, o sea cuando la persona ha cambiado de sexo. La inmutabilidad en el nombre consiste no en la imposibilidad jurídica del mismo sino en que el cambio puede operar sólo en casos excepcionales y en las condiciones que fijen las leyes. Al individuo no le es lícito cambiar su nombre a su capricho. La ilicitud en el cambio de nombre sobrepasa la esfera del derecho privado al configurarse como delito el hecho de que el individuo se identifique ante las autoridades judiciales con nombre diferente del propio. Las diversas legislaciones del mundo asumen dos actitudes con respecto al cambio de nombre: unas permitiéndolo sólo en casos excepcionales y otras con mayor liberalidad, ante la sola voluntad del individuo pero, en ambos casos, siguiendo los requisitos que en cada caso imponen las leyes.



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Nuestro Código Civil pertenece al primer grupo ya que sólo permite el cambio de nombre como excepción en dos casos: para ajustar a la realidad social e individual el acta de nacimiento, o para evitar perjuicios al individuo cuando su nombre se presta a críticas o al ridículo. El cambio de nombre solo puede hacerse mediante la intervención del poder judicial. Así lo expresa el artículo 129 del Código Civil en los casos de modificación, rectificación o nulidad de un acto del estado civil: ARTICULO 129. La rectificación, modificación o nulidad por cualquier motivo de una acta del estado civil, no puede hacerse sino por el Poder Judicial y en virtud de sentencia de éste, salvo lo previsto en el siguiente Artículo. [Artículo reformado mediante Decreto No. 255 87 publicado en el Periódico Oficial No. 73 del 12 de septiembre de 1987]

El nombre puede cambiar en vía de consecuencia, como son los casos de adopción, reconocimiento de hijos, por sentencia judicial cuando se reclama la posesión de estado de hijo. COMENTARIO.- La reglamentación a el nombre a tenido una evolución en nuestro Código Civil, a tal grado que como se desprende de las disposiciones antes transcritas, la libertad de poder ponerle nombre a una persona se encuentra regulada y limitada, dejando a criterio del oficial de Registro Civil calificar el nombre, el numero de sustantivos, ni palabras denigrantes de la personalidad, restringiendo la voluntad de los padres. En algunas ocasiones los padre pretenden recordar con el nombre a sus antecesores y de acuerdo a esta disposición solo dos nombres podrán imponerse, los oficiales del registro civil han limitada los nombres a la cultura nacional, impidiendo los nombres extranjeros. Se concede en los casos de adopción plena que es la única que se regula, el derecho de tomar el adoptado los apellidos del adoptante, y el nombre propio concediéndoles a los padres adoptivos el derecho de imponerlo. El legislador del estado olvido que existen todavía adopciones simples, en las cuales el nombre, los efectos del parentesco se extinguen por ser esta revocable y se recupera por parte del adoptado los apellidos anteriores, regresando a su relación de



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filiación biológica con sus derechos, situación que no se tomo en cuenta con la reforma de fecha 26 de Octubre del 2009.22 .

CAPITULO CUARTO

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Decreto No. 728-09 VI Periódico Oficial del estado No. 86 de fecha 28 de Octubre del 2009.



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EL DOMICILIO

I.-Definición. II.-Elementos. III.-Diferencia entre domicilio y residencia. IV.-Efectos. V.-Clases de Domicilio. VI.-Ausencia. 1.-Procedimiento de ausencia. A.-Medidas provisionales. B.-Declaración de ausencia. C.-Presunción de muerte. VII.-Efectos de la declaración de presunción de muerte. VIII.-Comentarios

EL DOMICILIO

I.- DEFINICIÓN Del latín domus: casa. El domicilio de una persona física es el lugar en donde reside con el propósito de establecerse en él; a falta de éste, el lugar en que tiene el principal asiento de sus negocios; y a falta de uno y otro, el lugar en que se halle. El domicilio de las personas morales es el lugar donde se encuentra establecida su istración.



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ARTICULO 29. El domicilio de una persona física es el lugar donde reside con el propósito de establecerse en él; a falta de éste, el lugar en que tiene el principal asiento de sus negocios; y a falta de uno y otro, el lugar en que se halle.

ARTICULO 33. Las personas morales tienen su domicilio en el lugar donde se halla establecida su istración. Las que tengan su istración fuera del Estado, pero que ejecuten actos jurídicos dentro del mismo, se considerarán domiciliadas en el lugar donde los hayan ejecutado, en todo lo que a esos actos se refiera. Las sucursales que operen en lugares distintos de donde radica la casa matriz, tendrán su domicilio en esos lugares para el cumplimiento de las obligaciones contraídas por las mismas sucursales.

Un concepto general de domicilio que abarque todos los tipos que se desprenden de la ley sería: “ Lugar donde la ley reputa presente a una persona” II.-ELEMENTOS El concepto jurídico comprende dos elementos: uno objetivo y el otro subjetivo. El primero está constituido por la residencia de una persona en un lugar determinado, y el segundo por el propósito de dicha persona de radicarse en ese lugar. La ley presupone que se conjunta estos dos elementos cuando una persona reside por más de seis meses en ese lugar. La ley utiliza indistintamente los conceptos de domicilio y población como sinónimos dando lugar a varias confusiones. Si bien en la mayoría de los casos utiliza el concepto de domicilio para referirse a la morada o casa (p e., el domicilio conyugal), en otros lo utiliza para hablar de la población (p. e., el domicilio de los sentenciados). se afirma que ''cuando la ley alude al domicilio como la casa habitación de una persona, implícitamente se refiere a la población donde se encuentra ubicada esa casa''.23 23

Magallón Ibarra, Jorge Mario, INSTITUCIONES DE DERECHO CIVIL, México, Porrúa, 1987, t.II.Pág. 73



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III.-DIFERENCIA ENTRE DOMICILIO Y RESIDENCIA De los elementos antes señalados, se desprende la existencia de una figura jurídica, que es la residencia, la cual la vamos a distinguir del domicilio, en este para que exista se requiere la existencia de los dos elementos, el objetivo, que se traduce en estar en el lugar, o sea la materialización y el elemento subjetivo que es el querer estar en el lugar, estos dos elementos nuestra ley los contempla, y los regula en los artículos 29 y 30 mismos que mas adelante se transcriben, en el caso de la residencia solo existe un elemento, que es el material, solo se esta en un lugar pero no tenemos el propósito de permanecer en el mismo, por lo que el carecer del propósito genera la figura de la Residencia.

IV.-EFECTOS Este atributo de las personas tiene los siguientes efectos: Determinar el lugar para recibir todo tipo de notificaciones y emplazamientos articulo 118 del Código de Procedimientos Civiles para el Estado; ARTICULO 118. Todos los litigantes en el primer escrito que presenten o en la primera diligencia en que intervengan, designarán casa ubicada en el lugar del juicio para que en ella se les hagan las notificaciones y se practiquen las demás diligencias que sean necesarias. Igualmente deben designar la casa en que ha de hacerse la primera notificación a la persona o personas contra quienes pro mueven, o a solicitud suya deba citárseles para alguna diligencia. Cuando un litigante no cumpla con lo prevenido en la primera parte de este artículo, las notificaciones, aun las que conforme a este Código deben hacerse personalmente, se harán por medio de lista en el local del Juzgado o Sala y, si falta a la segunda parte, no se hará notificación alguna a la persona o personas contra quienes se promueva o deba citarse, hasta que se subsane la omisión. Para los efectos de esta última disposición no será necesario prevención especial del Tribunal. Cuando un litigante cambiare de domicilio, deberá designar el nuevo; y mientras no lo hiciere, las notificaciones personales se le seguirán haciendo en el domicilio que conste en autos. Esto mismo se aplicará



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a todas las demás personas que con cualquier carácter diverso del de partes, intervenga en el litigio, salvo cuando se trate de autoridades.

Precisar el lugar donde debe cumplir sus obligaciones. ARTICULO 31. El domicilio legal de una persona es el lugar donde la ley le fija su residencia para el ejercicio de sus derechos y el cumplimiento de sus obligaciones, aunque de hecho no esté allí presente.

a) Fija la competencia del Juez. Establece el lugar en donde deben realizarse determinados actos del estado civil, y b) Realizar la centralización de los bienes en caso de juicios universales -quiebra, concurso, herencia. V.-CLASES DE DOMICILIO Existen varios tipos de domicilio: Real es aquel en que radica una persona con el propósito de establecerse en él artículo 29 del Código Civil;24 Legal, es aquel que la ley señala como lugar para el ejercicio de sus derechos y el cumplimiento de sus obligaciones aunque de hecho no se encuentre allí presente y en este tipo de domicilio la ley lo impone a las personas en los siguientes casos; ARTICULO 32. Se reputa domicilio legal: I.

Del menor de edad no emancipado, el de la persona a cuya patria potestad está sujeto

II.

Del menor que no esté bajo la patria potestad y del mayor incapacitado, el de su tutor;

III.

De los militares en servicio activo, el lugar en que estén destinados;

IV.

De los empleados públicos, el lugar donde desempeñan sus funciones más de seis meses. Los que

por tiempo menor desempeñen alguna comisión, no adquirirán domicilio en el lugar donde la cumplen, sino que conservarán su domicilio anterior; 24

Pacheco, Alberto, LA PERSONA EN EL DERECHO CIVIL MEXICANO, Panorama, 1991, pág. 171.

PERSONAS, FAMILIA Y BIENES V.


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De los sentenciados a sufrir una pena privativa de la libertad por más de seis meses, la población en

que la extingan, por lo que toca a las relaciones jurídicas posteriores a la condena; en cuanto a las relaciones anteriores, los sentenciados conservarán el último domicilio que hayan tenido. VI.

De la familia, el de la ubicación del hogar, entendiéndose el lugar donde conviven los cónyuges y los

hijos, si los hubiere. [Fracción reformada mediante Decreto No. 251 81 publicado en el Periódico Oficial No. 43 del 30 de mayo de 1981]

Voluntario es aquel que surge cuando una persona, a pesar de residir en un lugar por más de seis meses, desea conservar su domicilio anterior, para ello debe hacer la declaración correspondiente dentro del término de 15 días, tanto a la autoridad municipal de su residencia anterior como a la de la nueva; Art. 30 de Código Civil. ARTICULO 30. Se presume el propósito de establecerse en un lugar, cuando se reside por más de seis meses en él. Transcurrido el mencionado tiempo el que no quiera que nazca la presunción de que se acaba de hablar, declarará dentro del término de quince días, tanto a la autoridad municipal de su anterior domicilio como a la autoridad municipal de su nueva residencia, que no desea perder su antiguo domicilio y adquirir uno nuevo. La declaración no producirá efectos si se hace en perjuicio de tercero.

Convencional, es el lugar que una persona señala para el cumplimiento de determinadas obligaciones . ARTICULO 34. Se tiene derecho de designar un domicilio convencional para el cumplimiento de determinadas obligaciones.

Domicilio de Origen que se refiere al lugar en donde se ha nacido. Además el Código Civil se refiere al domicilio Conyugal y al domicilio familiar articulo.150 ARTICULO 150. Mujer y marido deberán residir en el domicilio familiar. Los Tribunales de Primera Instancia o de lo Familiar eximirán de esta obligación, por causa justificada. [Artículo reformado mediante Decreto No. 251 81 publicado en el Periódico Oficial No. 43 publicado el 30 de mayo de 1981]



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El primero ha sido definido por la Suprema Corte de Justicia como el lugar donde conviven los cónyuges y sus hijos, disfrutando aquellos de la misma autoridad y consideraciones. Es la morada en que están a cargo de la mujer la dirección y el cuidado de los trabajos del hogar. Debiendo ser adecuada para hacer posible el cumplimiento de las obligaciones y el ejercicio de los derechos derivados del matrimonio. Es decir, se requiere que además de ciertas consideraciones materiales como espacio, servicios, etc., sea un domicilio propio. Recientemente esta definición fue incorporada al ordenamiento civil del Distrito Federal, así, el propio articulo 163 Código Civil define este domicilio como ''el lugar establecido de común acuerdo por los cónyuges, en el cual ambos disfrutan de autoridad propia y consideraciones iguales''. El segundo es uno de los elementos objeto del patrimonio de familia. VI.-AUSENCIA . 1.- Concepto jurídico. Es la situación en que se encuentra una persona que ha abandonado el lugar de su residencia ordinaria, y que no habiendo constituido apoderado, se ignora el lugar donde se halla y no se tienen noticias ciertas de su vida o de su muerte. El solo hecho de no encontrarse una persona en su domicilio no basta para que se le considere ausente, desde el punto de vista jurídico. Es necesario que la persona no haya dejado quien lo represente, que se ignore su paradero y no se tenga certeza de su existencia o de su fallecimiento.25 Este concepto debe diferenciarse claramente de la no presencia y de la situación del desaparecido. Por no presente, debe entenderse simplemente a aquella persona que no se encuentra en su domicilio, pero sobre cuya existencia no se tiene duda alguna. Este concepto está comprendido en la denotación del vocablo 'ausente' en sentido gramatical. Se entiende por desaparecida aquella persona a quien se le ha visto durante un accidente o 25

Clemente, Tirso, DERECHO CIVIL. Parte General. Tomo I (Segunda Parte), La Habana , Universidad de la Habana, 1983, pág. 498.



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catástrofe y a partir de entonces, ya no se tienen noticias de ella, por lo que existen serias presunciones acerca de su muerte. Lo que caracteriza a la situación de ausencia, es ese estado de incertidumbre que se ve acentuando cada vez más con el transcurso del tiempo. Situación que en una secuencia natural se va acentuando también respecto de la personalidad del ausente y en lo que atañe a sus relaciones patrimoniales. Podríamos decir que con el transcurso del tiempo, lo que originalmente era un estado de incertidumbre va dando lugar a una sospecha y más tarde a través de un lapso de tiempo más o menos largo, se convierte en una presunción juris tantum (muerte presunta). Para que este estado de incertidumbre que crea la ausencia de una persona -estado necesariamente transitorio que exige la declaración de la presunción juris tantum-, el derecho exige la intervención de la autoridad judicial a través del procedimiento de ausencia a que en seguida me referiré. VII.- Procedimiento de Ausencia. Tiene lugar cuando se ha producido el estado de ausencia, este procedimiento en principio cautelar, mesurado y a la vez cauteloso, tiene como fin resolver, aunque no sea en forma definitiva, numerosos problemas que surgen con la ausencia de una persona, relativos a sus bienes, a los derechos de los presuntos herederos, a la situación del cónyuge, a la protección de los hijos menores y en fin, a los acreedores de la persona cuyo paradero se ignora. Este procedimiento se divide en tres periodos a saber:



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a.- Medidas provisionales. Se inicia ante el juez de lo familiar a petición de parte u oficio, cuando se configure el estado de ausencia. Éste procederá a citar a las personas por medio de edictos que se publicarán en los periódicos del último domicilio del ausente. En cuanto a sus bienes, nombrará depositario de ellos y dictará las medidas necesarias para asegurarlos. Por lo que se refiere a los menores si no existe quien ejerza la patria potestad, procederá a nombrar tutor si no hay legítimo o testamentario. Vencido el término para que se presente el ausente (de 6 a 3 meses) por sí o por representante, el juez lo nombrará a petición de parte interesada o del Ministerio Público, el cual tendrá facultades de istración y representación. Cada año, en el día en que corresponda a aquel en el que fue nombrado el representante, se publicarán nuevos edictos llamando al ausente, los cuales se insertarán, dos veces con intervalos de quince días durante dos meses, en los principales periódicos del último domicilio del ausente. Estas publicaciones se repetirán al año siguiente, en la misma fecha.

b.- Declaración de ausencia.



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Pasados dos años desde que se nombró representante los presuntos herederos o herederos instituidos, el Ministerio Público y los que tengan algún derecho podrán pedir la declaración de ausencia. Si a juicio del juez es fundada la demanda, ésta se publicará durante tres meses con intervalos de quince días, en el periódico oficial del lugar donde se intente la acción y en los principales del último domicilio del ausente. Si el ausente ha dejado apoderado general, el plazo para pedir la declaración de ausencia, será de tres años que se contarán desde la desaparición del ausente, si en ese periodo no se tuviesen noticias suyas o desde la fecha en que se dejaron de tener. Pasados cuatro meses desde la última publicación, el juez declarará en forma la ausencia, ésta se publicará en los mismos términos que en el caso de la demanda presentada por los interesados, pero además se enviará copia de la resolución judicial a los cónsules mexicanos de los lugares donde se presume que pueda encontrarse el ausente. Ambas publicaciones se repetirán cada dos años hasta que se pronuncie la declaración de muerte. Efectos de la declaración de ausencia. Las personas que tengan derecho sobre los bienes del ausente podrán ejercerlos provisionalmente mediante garantías; se procederá a la apertura del testamento público u ológrafo en presencia del representante, con citación de las personas que promovieron la declaración de ausencia y cumpliendo con las solemnidades prescritas para los testamentos. Los herederos testamentarios o legítimos serán puestos en posesión provisional, mediante el otorgamiento de fianza para asegurar su istración. Interrumpe la sociedad conyugal, a menos que las capitulaciones matrimoniales establezcan otra cosa. Si el ausente se presentase o probare su existencia, recobrará sus bienes y los poseedores provisionales harán suyos los frutos industriales y la mitad de los civiles y naturales. c.- Presunción de muerte. Seis años después de la declaración de ausencia el juez a instancia de parte, abre el periodo de la declaración de presunción de muerte. VI.- Efectos de la declaración de presunción de muerte.



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Se abre la sucesión del ausente los poseedores provisionales darán cuenta de su istración a los herederos que entrarán en posesión definitiva sin otorgar ninguna garantía; los poseedores provisionales se reservarán los frutos correspondientes a la época de la posesión en los mismos términos que en el caso de que regresare el ausente en el periodo anterior. Esta declaración pone fin a la sociedad conyugal. Cuando la desaparición se deba a un siniestro bastará que hayan transcurrido dos años desde su desaparición para que puedan pedir la declaración de presunción de muerte. La posesión definitiva de los herederos y demás interesados cesa: cuando regresa el ausente, cuando hay noticia de la existencia de la persona con la certidumbre de su muerte, y con la sentencia que declare que otras personas son los herederos testamentarios del ausente. COMENTARIO.El domicilio tiene acepciones diferentes según sea la materia que se trate, por lo que considero que debería darse un concepto general para todo el derecho, por ejemplo tenemos que en materia Laboral los efectos del domicilio son diferentes, ya que en ocasiones llegan a identificarlo con el patrón, puesto que basta que el trabajador señale donde laboraba para que se tenga como domicilio e identificado al patrón, para los efectos de la relación de trabajo, otro efecto es el del señalamiento del domicilio en los contratos laborales. En ese lugar se tendrán por hechas las notificaciones ya sea o no el domicilio real de la persona. En cuanto ala ausencia es una figura necesaria en nuestros códigos, ya que produce la certeza jurídica, en lo que considero debe de cambiar es el procedimiento, ya que los plazos son extremadamente largos, y las notificaciones

que se ordenan, no siempre

cumplen con su cometido, en cuanto a la protección de los bienes estamos de acuerdo en la forma que se encuentra regulada.



CAPITULO QUINTO

EL ESTADO CIVIL

I.-Concepto. II.-Caracteres III.-Fuentes del Estado Civil IV.-Pruebas del Estado Civil. V.-Posesión de Estado. VI.-Acciones del Estado Civil. VII.-Efectos de las sentencias dictadas en los juicios el Estado Civil. VIII.-Comentarios.

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EL ESTADO CIVIL

I.-CONCEPTO. Atributo de la personalidad que se refiere a la posición que ocupa una persona en relación con la familia; presupuesto necesario, junto con el estado político, para conocer cuál es la capacidad de una persona. Generalmente se considera en la doctrina que el estado civil o político de una persona consiste en la situación jurídica concreta que guarda en la relación con la familia, el estado o la nación. En el primero de los casos comprende el estado de cónyuge y el de pariente, ya sea por afinidad, adopción o consanguinidad. En el segundo caso, de denomina estado político y precisa la situación del individuo o de la persona moral respecto a la nación o al Estado al que pertenece, determinando la calidad de nacional o extranjero. Así mismo el nacional puede llegar a ser ciudadano, cumpliendo ciertos requisitos que en nuestro derecho consisten en ser mayor de dieciocho años y tener un modo honesto de vivir. Nuestra Constitución Política, en sus artículos 30,33 y 34 establece cuales son los requisitos para adquirir la nacionalidad mexicana.

Art. 30. - La nacionalidad mexicana se adquiere por nacimiento o por naturalización.



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A.- Son mexicanos por nacimiento: I.- Los que nazcan en territorio de la República, sea cual fuere la nacionalidad de sus padres. II.- Los que nazcan en el extranjero, hijos de padres mexicanos nacidos en territorio nacional, de padre mexicano nacido en territorio nacional, o de madre mexicana nacida en territorio nacional; III.- Los que nazcan en el extranjero, hijos de padres mexicanos por naturalización, de padre mexicano por naturalización, o de madre mexicana por naturalización, y

IV.- Los que nazcan a bordo de embarcaciones o aeronaves mexicanas, sean de guerra o mercantes. B.- Son mexicanos por naturalización: I.- Los extranjeros que obtengan de la Secretaría de Relaciones carta de naturalización. II.- La mujer o el varón extranjeros que contraigan matrimonio con varón o con mujer mexicanos, que tengan o establezcan su domicilio dentro del territorio nacional y cumplan con los demás requisitos que al efecto señale la ley.

Art. 34. - Son ciudadanos de la República los varones y mujeres que, teniendo la calidad de mexicanos, reúnan, además, los siguientes requisitos: I.- Haber cumplido 18 años, y II.- Tener un modo honesto de vivir.

II.-CARACTERES El estado civil de las personas es una cualidad que esta unida a la persona, no puede ser objeto de transacción, o enajenación. Tampoco el estado civil puede considerarse como un bien de orden patrimonial, susceptible de transferencia y de prescripción en forma positiva o negativa.



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El estado civil de las personas es un valor de orden extra patrimonial, y por lo tanto indivisible, inalienable. Esto quiere decir que los acreedores de una persona no pueden intentar acciones para exigir que a una persona se le atribuya cierto estado civil, o bien que se desconozca a persona un estado civil o familiar, ya que este derecho es personalísimo. III.-FUENTES DEL ESTADO CIVIL En virtud de que el estado civil de las personas se deriva de la situación jurídica que guarda la persona en relación a la familia, se concluyen las siguientes fuentes: a) Parentesco. b) Matrimonio. c) Divorcio. d) Concubinato. Más adelante cuando se desarrollen en especial estos temas, los abordaremos. IV.-PRUEBA DEL ESTADO CIVIL El Estado Civil tiene su origen en un hecho jurídico el nacimiento- o en actos de voluntad como el matrimonio. Este estado, se comprueba mediante las constancias respectivas en el Registro Civil, salvo los casos expresamente exceptuados por la ley artículo 40 del Código Civil. ARTICULO 40. El estado civil de las personas sólo se comprueba por las constancias relativas del registro. Ningún otro documento ni medio de prueba es isible para comprobar el estado civil, salvo los casos expresamente exceptuados por la Ley. [Artículo reformado mediante Decreto No. 255 87 publicado en el Periódico Oficial No. 73 del 12 de septiembre de 1987].

ARTICULO 41. Cuando no hayan existido registros, se hayan perdido, estuvieren ilegibles o faltaren las hojas en que se pueda suponer que se encontraba el acta, se podrá recibir prueba del acto por instrumentos o testigos; pero si uno solo de los registros se ha inutilizado y existe el otro ejemplar, de éste



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deberá tomarse la prueba, sin itir la de otra clase. [Artículo reformado mediante Decreto No. 255 87 publicado en el Periódico Oficial No. 73 del 12 de septiembre de 1987]. ARTICULO 317. La filiación de los hijos nacidos de matrimonio se prueba con la partida de su nacimiento y con el acta de matrimonio de sus padres. ARTICULO 318. A falta de actas o si éstas fueren defectuosas, incompletas o falsas, se probará con la posesión constante de estado de hijo nacido de matrimonio. En defecto de esta posesión son isibles para demostrar la filiación todos los medios de prueba que la ley autoriza, pero la testimonial no es isible si no hubiere un principio de prueba por escrito o indicios o presunciones resultantes de hechos ciertos que se consideren bastantes graves para determinar su isión. Si uno solo de los registros faltare o estuviere inutilizado y existe el duplicado, de éste deberá tomarse la prueba, sin itirla de otra clase.

ARTICULO 319. Si hubiere hijos nacidos de dos personas que han vivido públicamente como marido y mujer, y ambos hubieren fallecido, o por ausencia o enfermedad les fuere imposible manifestar el lugar en que se casaron, no podrá disputarse a esos hijos haber nacido de matrimonio, por solo la falta de presentación del acta del enlace de sus padres, siempre que se pruebe que tienen la posesión de estado de hijos de ellos, o que por los medios de prueba que autoriza el artículo anterior, se demuestre la filiación y no esté contradicha por el acta de nacimiento.

V.-POSESIÓN DE ESTADO En algunos casos, la posesión de estado suple a las actas del Registro Civil. La posesión de estado consiste en una serie de actos jurídicos o materiales, mediante los cuales se manifiesta el derecho al estado en cuestión. De acuerdo a la doctrina la posesión de estado, se integra por tres elementos, que son el Nombre, Trato y Fama, la conjunción de los tres elementos nos da la posesión de estado, el hecho de llevar el nombre por una persona, implica que está realizando un acto jurídico, ya que se ostenta con una forma de identificación determinada, que se integra por un nombre propio, y apellidos lo que significa que pertenece a una familia y la aceptación por parte de ésta, de que se utilice el nombre, en algunas ocasiones esta situación da lugar al trato por parte de la familia a la persona que lleva el nombre, comprendiendo este una relación familiar, en cuanto a la fama este elemento se refiere a una aceptación externa por



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parte de la sociedad a la persona creando una aceptación de la misma con el nombre que se ostenta, así como la relación familiar.26 El estado civil de las personas puede existir como una situación jurídica calificada con todas las características de legitimidad, atribuyéndose al titular un estado de hecho para disfrutar un estado civil, nuestra legislación regula la posesión de estado de una forma diferente a lo que la doctrina señala, lo que quiere decir que nuestro código civil, establece un sistema en el cual se da la posesión de estado cuando se conjuntan dos elementos de los tres que la doctrina a señalado, así tenemos que el artículo 320 «CC» establece que la posesión de estado de hijo de matrimonio quedará probada:

ARTICULO 320. Si un individuo ha sido reconocido constantemente como hijo de matrimonio, por la familia del marido y en la sociedad, quedará probada la posesión de estado de hijo de matrimonio sí además concurre alguna de las circunstancias siguientes: I.

Que el hijo haya usado constantemente el apellido del que pretende que es su padre, con anuencia

II.

Que el padre lo haya tratado como a su hijo nacido de su matrimonio, proveyendo a su subsistencia,

de éste;

educación y establecimiento; III.

Que el presunto padre tenga la edad exigida por el artículo 338.

ARTICULO 338. Pueden reconocer a sus hijos, los que tengan la edad exigida para contraer matrimonio, más la edad del hijo que va a ser reconocido.

VI.-ACCIONES DEL ESTADO CIVIL El articulo 24 Código de Procedimientos Civiles establece que las acciones de estado civil tienen por objeto: las cuestiones relativas al nacimiento, defunción matrimonio 26

Rojina Villegas, Rafael Compendio de Derecho Civil 3ª. Edición, México, ,editorial Porrua Tomo I, pág. 172



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o nulidad del mismo, filiación, reconocimiento, emancipación, tutela, adopción, divorcio y ausencia o la demanda de nulidad o rectificación del contenido de las constancias del Registro Civil. Dichas acciones son la de reclamación y desconocimiento de estado. Las sentencias serían, respectivamente, declarativas y constitutivas de Estado civil y producen efectos contra todos aun cuando no litigaron. En el caso de la reclamación de estado, la sentencia, convierte una situación de hecho -la posesión de estado- en una situación de derecho, que se probará precisamente a través de dicha sentencia judicial y no mediante el acto del Registro Civil. ARTICULO 24. Las acciones del estado civil tienen por objeto: las cuestiones relativas al nacimiento, defunción, matrimonio o nulidad de éste, filiación, reconocimiento de hijos, tutela, adopción, divorcio y ausencia o atacar el contenido de las constancias del Registro Civil para que se anulen o rectifiquen. Las decisiones judiciales recaídas en el ejercicio de acciones del estado civil perjudican aun a los que no litigaron.

Las acciones de estado civil, fundadas en la posesión de estado producirán el efecto de que se ampare o restituya a quien la disfrute, contra cualquier perturbador. El mecanismo de estas acciones de estado se presenta, en realidad, en la forma siguiente: Primero, la acción de reclamación de estado procede cuando una persona se cree con derecho a exigir a su favor un estado que, jurídicamente o de hecho, no tiene: Segundo, esta acción de reclamación de estado por si misma evoca el desconocimiento, por parte de aquellas personas a quien perjudicaría, la procedencia de aquella. Tercero, pero la acción de desconocimiento de estado no siempre será provocada por una acción de reclamación de estado previa, puede suceder ante una situación que parecía adquirida, y que atribuía a un individuo un estado determinado, existan personas interesadas que se crean con derecho para alegar ese estado, y que, en consecuencias, ejerciten una acción de desconocimiento. VII.-EFECTOS DE LAS SENTENCIAS DICTADAS EN LOS JUICIOS DEL ESTADO CIVIL



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El efecto de las sentencias dictadas en los juicios originados por las acciones del estado civil, se presenta un problema, con relación al alcance de la misma, puesto que sus efectos no son solo para los litigantes sin que se extiende a otras personas que no participaron en le juicio, es un principio procesal de que las sentencias solo afecta a los que participaron en el juicio, además en cuanto a la ejecutoríedad de las sentencias, es principio de nuestro derecho que la sentencia ejecutoriada es cosa juzgada, lo que constituye la verdad legal, aun cuando esta no corresponda a la realidad, así la sentencia ejecutoria no puede cambiarse en cuanto a su contenido, a hora bien, en cuanto a las sentencias relacionada con el estado civil, las mismas no cumplen con estos dos principios procésales, ya que, las mismas tienen efectos no solo para los que participaron en el juicio como litigantes, sino que afecta además a terceros, así en la acción de reclamación de estado, si esta prospera y se declara hijo a una persona de otra, los efectos de la filiación serán además

par los demás familiares, creando vínculos de parentesco con los abuelos,

hermanos etc. Tenemos que en nuestro país las entidades federativas son constitucionalmente competentes para emitir sus códigos civiles, así, vemos que existen diferencias enormes sobre la reglamentación del estado civil, nuestro código Civil, en el Art. 15 nos señala las reglas que debemos atender para aplicar las disposiciones de otros estados, cuando no se regulen en el nuestro. COMENTARIO.-En cuanto a los efectos de cosa juzgada, tenemos que en actualidad nuestra legislación establece el principio de que las sentencias dictadas en los juicios relativos al estado civil de las personas, de acuerdo a la reforma se incluyen las de derecho de familia, no causan estado lo que quiere decir que pueden modificarse, con excepción las dictadas en juicios en las que las acciones puedan ser ejercitada por una persona determinada, como es en los casos de desconocimiento de paternidad.



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Además, es importante señalar que los efectos se producen a toda la familia, así tenemos que aunque no hayan participado en el juicio correspondiente la sentencia dictada los afecta, esta situación considero que debe de regularse, ya que en algunos casos como lo es en la adopción plena, debería de tomarse en cuenta a los padres de adoptante, ya que ellos asumen una responsabilidad directa como lo es la patria potestad, y las obligaciones derivadas de los alimentos. Es importante ver cual va ser el postura que se tomo ppor nuestras autoridades judiciales, en los casos que se llegaren a plantear de matrimonios entre personas del mismo sexo, o bien con aquellas que han cambiado de sexo, circunstancias que son legales a la luz de las otras legislaciones pero no están reguladas en la nuestra, considero en lo personal, que atendiendo a que son esta permitido a la autoridad dejar de resolver los conflictos que se le presenten, debe esta aplicar el articulo 15 de código y resolverlo de acuerdo con la legislación que dio origen a la nueva figura.



CAPITULO SEXTO

EL REGISTRO CIVIL

I.-Concepto. II.-Antecedentes. III.-Función y utilidad del registro civil. IV.-Organización. V.-Libros. VI.-Clases de inscripciones. VII.-Actas del estado civil. a.- Formalidades. b.- Personas que intervienen. VIII.-Modificación de las actas del estado civil. IX.-Comentarios.

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EL REGISTRO CIVIL

I.- CONCEPTO Es una institución de orden público encargado de hacer constar, mediante la intervención de funcionarios debidamente autorizados para ello e investidos de fe pública, los actos relativos al estado civil de las personas físicas.27 Los documentos o actas del Registro Civil y los testimonios que de ellos se expidan tienen valor probatorio pleno y sirven para acreditar aquello sobre lo que el registrador declara, bajo su fe haber pasado en su presencia, constituyen prueba especial de lo que el encargado del Registro puede certificar por su personal conocimiento, pero no de las declaraciones que en ellos se contengan con relación a hechos distintos. Así, por .ejemplo., un acta de matrimonio no sirve para acreditar la declaración del estado civil de los testigos que en ella intervengan. El contenido de las actas no llega a constituir una presunción inatacable. Su validez plena se mantiene mientras no se pruebe lo contrario. II.-ANTECEDENTES Los antecedentes remotos de esta institución se localizan en los registros que organizo Servio Tulio en Roma.

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Espín, Diego, MANUAL DE DERECHO CIVIL ESPAÑOL, 4ª. Edición, editorial Revista de Derecho Privado volumen I, Pág. 304



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A la caída del Imperio Romano la Iglesia toma en sus manos la inscripción de nacimientos, matrimonios y defunciones, con fines esencialmente sacramentales. El Concilio de Trento trajo el perfeccionamiento de los registros parroquiales. En el siglo XVIII surgen los primeros intentos por secularizar estos registros. En 1787, Luís XVI al otorgar a los protestantes el libre ejercicio de su culto crea para los mismos un rudimentario Registro Civil, al disponer que los nacimientos, matrimonios y defunciones fuesen objeto de inscripción ante los oficiales de la justicia real. En México, con la conquista española llega al país el sistema de registros parroquiales que operaba en España. En 1833, se da el primer intento de secularización cuando don Valentín Gómez Farias dicta, entre otras disposiciones, la siguiente: ''Supresión de órdenes monásticas y de leyes que otorgan al clero el conocimiento de asuntos civiles como el matrimonio''. En 1857 se expide la Ley Orgánica del Registro Civil (27 de enero), que reconoce a los archivos parroquiales la facultad de extender actas de nacimiento y matrimonio, y limita al poder público a la única función de conocer de esos registros. El 28 de julio de 1859, a través de las Leyes de Reforma, se logra la separación definitiva de la Iglesia y el Estado, y se convierte el Registro Civil en una institución pública con la facultad exclusiva de llevar el control y registro de los actos del estado civil de las personas físicas. III.-FUNCIÓN Y UTILIDAD DEL REGISTRO CIVIL El Registro Civil tiene una doble función: facilitar la prueba de los hechos inscritos, por un lado, y por otro, permitir que esos hechos puedan ser, sin problema alguno, conocidos La utilidad del Registro Civil es triple, pues no solo es necesario para el individuo de cuyo estado se trata sino también para el Estado y para terceros. Es indispensable para el individuo porque a través de esta institución puede acreditar, sin tener que añadir a los defectuosos medios de prueba ordinarios, su estado de cónyuge, hijo, mayor de edad, etc. En cuanto al Estado, el Registro es importante porque la constancia de la existencia y estado civil de las personas es vital para la organización de muchos servicios istrativos Por último, es importante con relación a terceros, porque del conjunto de



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circunstancias que constan en él resultarán por ejemplo, la capacidad o incapacidad de las personas para celebrar actos jurídicos, por quien tenga interés. De esta doble función se desprenden dos consecuencias primera, que el estado civil de las personas sólo se comprueba con las constancias relativas del Registro Civil, sin que ningún otro documento o medio de prueba sea isible para ello, salvo casos expresamente exceptuados en la ley, y segunda, que las inscripciones del Registro están revestidas de publicidad absoluta, en virtud de lo cual toda persona puede pedir testimonio de las actas, así como de los apuntes y documentos con ellas relacionadas, y los funcionarios registradores están obligados a proporcionarlos. La utilidad del Registro Civil es triple, pues no solo es necesario para el individuo de cuyo Estado se trata sino también para el Estado y para terceros. Es indispensable para el individuo porque a través de esta institución puede acreditar, sin tener que añadir a los defectuosos medios de prueba ordinarios, su estado de cónyuge, hijo, mayor de edad, etc. En cuanto al Estado, el Registro es importante porque la constancia de la existencia y estado civil de las personas es vital para la organización de muchos servicios istrativos Por último, es importante con relación a terceros, porque del conjunto de circunstancias que constan en él resultarán por ejemplo, la capacidad o incapacidad de las personas para celebrar actos jurídicos.

IV.-ORGANIZACIÓN En nuestro estado el registro civil se encuentra regulado en el Código Civil, en el que se establece que dependerá del Poder Ejecutivo, en especial de la Secretaria General de Gobierno, y se establecerán unidades técnicas a fin de prestar el servicio de registro civil, así lo dispone los siguientes artículos: ARTICULO 35. En el Estado de Chihuahua, la prestación del servicio del Registro Civil, así como la dirección y control del mismo, estará a cargo del Ejecutivo Estatal, a través de la Secretaría de Gobierno contará con las unidades técnicas necesarias, de conformidad con este Código, la Ley Orgánica del Poder



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Ejecutivo y la reglamentación que se expida. Los Titulares de dichas dependencias deberán autorizar los actos del estado civil de las personas y extenderán las actas relativas; además ejercerán las atribuciones que la Ley y los reglamentos les concedan. El Ejecutivo del Estado, previo convenio con los Ayuntamientos, podrá delegar en éstos la facultad a que se refiere este artículo.

ARTICULO 36. En las poblaciones en que así lo exige el servicio, podrá el Ejecutivo, de acuerdo con el Presupuesto de Egresos, establecer las oficinas del registro civil que considere convenientes, nombrando a las personas que deban quedar al frente de ellas, estando sujetas, en el ejercicio de sus funciones, a la vigilancia y dirección del Departamento, en los términos que establezca la Ley. El Jefe del Departamento del Registro Civil dispondrá las medidas necesarias para que cuando menos dos veces al año, se efectúen en las Comunidades Indígenas del Estado, campañas regístrales, en coordinación con las instituciones que por la naturaleza de sus funciones se vinculen a la atención de los indígenas, y posteriormente los Oficiales del mismo Registro efectúen igual número de visitas a dichas comunidades, a efecto de que en las mismas se presten los servicios a que se refiere el presente título.

De lo anterior se desprende que el único autorizado por la ley para ejercer las funciones del registro civil, es el GOBIERNO DEL ESTADO, pudiendo celebrar convenios con los presidentes municipales a fin de que éstos en sus municipios, desempeñen las funciones de registro civil V.- LIBROS.

Los jefes de las oficinas del Registro Civil llevarán cuando menos por duplicado siete libros que contendrán; el primero: actas de nacimiento y reconocimiento de hijos; el segundo, actas de adopción; el tercero, actas de tutela y de emancipación; el cuarto, actas de matrimonio; el quinto, actas de divorcio; el sexto, actas de fallecimiento y el séptimo, las inscripciones de las ejecutorias que declaren la ausencia, la presunción de muerte o que se ha perdido la capacidad legal para istrar bienes.



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Toda acta deberá asentarse en las formas especiales que determine el Ejecutivo, integrándose con ellas los libros respectivos; cada libro se compondrá por doscientas hojas.

VI.-CLASES DE INSCRIPCIONES. Las inscripciones en el Registro Civil son obligatorias, existe el deber de promoverlas y sus efectos, con algunas excepciones, son simplemente declarativos. Sólo en casos como el matrimonio o el divorcio istrativo puede hablarse de inscripción constitutiva (por inscripción constitutiva se entiende aquella que es requisito esencial para que se produzca una modificación en el estado civil de la o las personas a quienes afecta). Además se establecen las inscripciones marginales, estas se refieren a los diferentes actos que se van llevando a cabo por la persona y que debe de inscribirse en el margen del acta de nacimiento, como los son los actos relacionados a el estado civil, matrimonio, divorcio, adopción semiplena, muerte. VIII.- ACTAS DEL ESTADO CIVIL. A.-Formalidades. Las actas del estado civil, deben de cumplir con la forma que especialmente se establecen en la Ley para cada una de ellas, y el contenido será el que en la misma se marque, el alcance y valor probatorio de los actos que se contiene en las actas esta limitado a l objeto del acta, así si es de nacimiento, esta solo prueba el momento del nacimiento de la persona, y en el caso de que sea reconocido en la misma acta su filiación, cualquier otro dato ajeno al tipo de acta no tendrá el valor pleno e indubitable de las actas del registro civil, por lo que las actas se deben de levantar en los formatos oficiales, y por duplicado



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Las consultas de los libros del registro civil solo podrán llevarse a cabo en el local del mismo, prohibiéndose el retiro de los mismos de la oficina, Art. 53 Código Civil. ARTICULO 38. Las actas del registro civil sólo se pueden asentar en las formas de que habla el artículo anterior. ARTÍCULO 39. Si se perdiere o destruyere alguno de los libros o formas del Registro, se sacará directamente copia del otro ejemplar, ya sea que la pérdida ocurra en las Oficinas del Registro Civil o en el archivo del Departamento, al cual deberán remitirse los duplicados El Fiscal General del Estado cuidará de que se cumpla esta disposición y con ese objeto el Jefe de la Oficina correspondiente o el Jefe del Departamento, deberán darle aviso de la pérdida. [Artículo reformado mediante Decreto No. 1142-2010 XII P.E. publicado en el P.O.E. No. 77 del 25 de septiembre de 2010]

ARTICULO 42. Una vez integrados los libros, deberán ser autorizados en su primera y última hojas por el Jefe del Departamento, con su firma y sello, imprimiéndose éste en las demás hojas. En la última se dejará un espacio suficiente para cerrar el libro con un acta en que hagan constar la fecha en que así se procede y el número de actas levantadas. Los libros originales y los documentos correspondientes quedarán en el archivo de la oficina y los duplicados en el archivo del Departamento. ARTICULO 44. No podrá asentarse en las actas sino lo que debe ser declarado para el acto a que ellas se refieran y lo que esté expresamente prevenido en la Ley. En toda acta del Estado Civil, se anotará la clave única del Registro de Población que se le hubiere asignado a la persona al inscribir su nacimiento.

Se establece también sanciones a los funcionarios que no acaten las disposiciones de la ley, llegando hasta la consignación penal, pasando por la destitución, y el pago de daños y perjuicios que causen. Es importante señalar que por medio de decreto No. 288/08 de fecha 30 de junio del 2008 se adicionaron párrafos de el articulo 49 del Código Civil, en los cuales se establece la FIRMA ELECTRONICA en las actas que se expidan por el registro civil, además de la autógrafa ya regulada,. Dichas firmas deberán ser registradas y autorizadas por la Dirección del Registro Civil, a efecto de verificar su veracidad.



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Los documentos antes señalados serán suficientes para comprobar el estado civil de las personas. Se define la Firma Electrónica como aquella que se utilice como forma de autentificar los actos y procedimientos istrativos efectuados mediante el uso de medios electrónicos o contenidos en archivos electrónicos y consiste en un conjunto de datos únicos encriptados, asociados a un mensaje digital, que permita garantizar

la

identidad del firmante y la integridad del mensaje. ARTÍCULO 49. El Director, el Jefe del Departamento de Archivo Central, los Oficiales del Registro Civil y los Oficiales de Certificación del Registro Civil, con independencia del ámbito de sus respectivas jurisdicciones, deberán expedir toda clase de certificaciones, constancias y testimonios relativos a los actos y actas del estado civil de las personas. La certificación a que se refiere el párrafo anterior, podrá autentificarse por firma autógrafa o electrónica del Servidor Público facultado para ello. Dichas firmas deberán ser registradas y autorizadas por la Dirección del Registro Civil, a efecto de verificar su veracidad. [Párrafo adicionado mediante Decreto 288-08 II P.O. publicado en el P.O.E. No. 61 del 30 de julio de 2008] Los documentos antes señalados serán suficientes para comprobar el estado civil de las personas. Por firma electrónica se entenderá aquella que se utilice como forma de autentificar los actos y procedimientos istrativos efectuados mediante el uso de medios electrónicos o contenidos en archivos electrónicos y consiste en un conjunto de datos únicos encriptados, asociados a un mensaje digital, que permita garantizar la identidad del firmante y la integridad del mensaje. [Párrafo adicionado mediante Decreto 288-08 II P.O. publicado en el P.O.E. No. 61 del 30 de julio de 2008] [Artículo reformado mediante Decreto No. 537-00 II P.O. publicado en el P.O.E. No. 69 del 26 de agosto del 2000]

Así mismo, se reformo el Art. 310 del Código de Procedimientos Civiles para el Estado, a fin de darle valor a las actas con firma electrónica, como documentos públicos. B.-Personas que intervienen. En los actos del registro civil comparecen las personas en diferentes calidades, así tenemos que serán los interesados, testigos, comparecientes o declarantes, así como la autoridad del registro civil, en algunos casos pueden comparecer apoderados o representantes de los interesados, pero estos deberán acreditarse por medio de un poder especial, el cual conste en escritura pública.



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ARTICULO 45. Cuando los interesados no puedan concurrir personalmente, podrán hacerse representar por un mandatario especial para el acto, cuyo nombramiento conste en escritura pública. Los testigos a diferencia del tratamiento que nuestra legislación les da, se preferirá a los que los interesados señalen aun cuando sean parientes siempre y sean mayores de edad: ARTICULO 46. Los testigos que intervengan en las actas del Registro Civil, serán mayores de edad, prefiriéndose a los que designen los interesados, aún cuando sean sus parientes.

Los comparecientes o declarantes son las personas que participan en el acto del registro civil, ya sea por voluntad propia o bien en virtud de un mandato judicial, solo tiene valor estas ultimas cuando sean dentro de sus funciones, por ejemplo los certificados de autopsia, firmados por los médicos legistas en los cuales se determine la causa de la muerte de una persona. ARTICULO 51. Las actas del Registro Civil extendidas conforme a la Ley, hacen prueba plena en todo lo que el jefe de la oficina, en el desempeño de sus funciones da fe de haber pasado en su presencia, sin perjuicio de que el acta pueda ser redargüida de falsa. Las declaraciones de los comparecientes, hechas en cumplimiento de lo mandado por la ley, hacen fe hasta que se pruebe lo contrario. Lo que sea extraño al acta no tiene valor alguno. Los actos del Registro Civil en los que intervengan extranjeros, se sujetarán a las disposiciones de la Ley Federal correspondiente.

VIII.-MODIFICACIÓN DE LAS ACTAS DEL ESTADO CIVIL. Se señaló anteriormente que el contenido de las actas del registro civil, hacen prueba plena en cuanto a su contenido medular, o sea que contiene la verdad legal, por esta circunstancia la modificación de los contenidos de las actas requiere de un procedimiento especial, en el cual solo en los casos que la ley expresamente dispone y autoriza, podrán modificarse las actas del registro.



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Nuestro código establece diversas hipótesis, siendo la primera en caso de que los errores que se hubiesen cometido en el acta fueran solo circunstanciales, sin que modifique o afecte la esencia del acto que se hace constar, se le permite oficial del registro civil que lleve a cabo el mismo la modificación correspondiente:

ARTICULO 48. Los vicios y demás irregularidades que haya en las actas, cuando no sean sustanciales, se subsanarán a petición de parte interesada por el jefe de la oficina y cuando lo fueren, por resolución judicial, que será la única que pueda declarar la falsedad de lo asentado y la consecuente nulidad del acta

En el mismo orden de ideas, de este artículo se desprende que además del oficial del registro civil, la autoridad judicial por medio de una sentencia puede llevar a cabo la modificación del acta, pero en estos casos se deben de sujetar a las hipótesis previstas en los Arts.129, 130 de nuestro código civil.

ARTICULO 129. La rectificación, modificación o nulidad por cualquier motivo de una acta del estado civil, no puede hacerse sino por el Poder Judicial y en virtud de sentencia de éste, salvo lo previsto en el siguiente Artículo. ARTICULO 130. La rectificación de las actas del estado civil podrá efectuarla el jefe de la oficina, cuando el error u omisión sea meramente accidental, se desprenda del contenido del acta, no afecte la identidad de las personas ni la sustancia del acto, no lesione derechos de terceros o el orden público. Quienes pueden solicitar la modificación de una acta, solo los interesados podrán solicitarla, el art. 131 señala las personas y casos en los que se legitiman para solicitar la modificación: ARTICULO 131. Pueden pedir la rectificación de una acta del estado civil; I.

Las personas de cuyo estado se trata;

II.

Las que mencionan en el acta como relacionadas con el estado civil de alguno;

III.

Los herederos de las personas comprendidas en las dos fracciones anteriores; y

PERSONAS, FAMILIA Y BIENES IV.


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Los que según los Artículos 325, 326 y 327 pueden continuar o intentar la acción de que en ellos se trata.

Una vez decretada por el Juez la modificación del acto que se consagra en el acta este le notificara al oficial del registro civil a fin de que haga la anotación marginal en el acta, del fallo dictado ya sea concediendo, negando la modificación o nulidad del acta. COMENTARIO.- La organización actual de registro civil, a llevado a la institución a la modernidad, ya que los sistemas que se utilizan son de tecnología de punta, generando la certeza jurídica del estado civil de las personas, lo que tiene como consecuencia que los servicios sean eficientes, se establece la sustitución de el acta por las constancias, con igual validez ante la Ley, en las cuales se hacen constar los datos que identifican el acto jurídico, y en la actualidad con el reconocimiento de la Firma Electrónica entrando a la modernidad , el hecho de que haya pasado a control del Estado, le da mayor certeza a las actas, mayor eficiencia al servicio, ya que se cuenta con mas recursos para llevar a cabo esta institución.



CAPITULO SEPTIMO

DERECHOS DE LA PERSONALIDAD

I.-Ubicación de los derechos de la personalidad. II.-Definición. III.-Características. IV.-Clasificación. V.-Estudio especifico de los derechos de la personalidad. VI.-Comentarios

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DERECHOS DE LA PERSONALIDAD

I.- UBICACIÓN DE LOS DERECHOS DE LA PERSONALIDAD.De acuerdo a los conceptos que se han vertido sobre el patrimonio, es difícil de entender al principio los derechos de la personalidad, ya que la parte fundamental al definir el patrimonio fueron los bienes, derechos y obligaciones que fueran valorizables en dinero, siendo este concepto lo que caracteriza al patrimonio, de donde si los derechos de la personalidad no son susceptibles de una valorización pecuniaria, los mismos de acuerdo a la doctrina clásica no pertenecen al patrimonio, los derechos de la personalidad no pueden ser separados de la persona de su titular.28 Si bien es cierto no existe una identificación técnica de Alos derechos de la personalidad, no podemos afirmar que el legislador haya dejado de tomarlos en cuenta, quizás con otra denominación, o bien incluyéndolos dentro de otra figura jurídica. Cada legislación atenderá a establecer los derechos de la personalidad, que en su región, estado, atendiendo a las circunstancias especiales que se dan en ellas, así tenemos que nuestro código civil, es mas amplio en el concepto de propiedad al del D.F., por lo tanto los derechos de la personalidad podrán ser diferentes en cada legislación. 28

Mazeaud,Henri, Mazeaud, León y Mazeaud, Jean, LECCIONES DE DERECHO CIVIL Trad. Luis AlcalaZamora, Buenos Aires, EJEA, Parte I, Vol II, 1959, pág.265



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Ahora bien, tenemos que nuestro código civil en el artículo 1801 establece dentro del contenido del daño moral los derechos de la personalidad, mismos que mas adelante los analizaremos. II.-DEFINICIÓN Los llamados derechos de la personalidad, que también se denominan derechos sobre la propia persona, individuales o personalísimos, constituyen un tipo singular de facultades reconocidas a las personas físicas para el aprovechamiento legal de diversos bienes derivados de su propia naturaleza somática, de sus cualidades espirituales y en general de las proyecciones integrantes de su categoría humana. Es aún motivo del debate en la doctrina, la correcta definición de los mencionados derechos, pues se llega a sostener que se trata de meros efectos reflejos procedentes del derecho objetivo. Así, se asegura que no pueden ser erigidos como bienes jurídicos porque sólo son atributos de la persona y carecen de objetividad externa, a lo que se le refuta afirmando que la individualización de un bien se deriva de la individualización de una necesidad y, si consideramos que las exigencias de la vida, de la integridad física, de la libertad, del honor, etc., constituyen auténticas necesidades específicas y esenciales, no tendremos otro remedio que concluir que todas ellas merecen la consideración de bienes, que se corresponden a las diversas facultades personales. Se considera a estos derechos garantizan al sujeto el señorío sobre la parte esencial de la propia personalidad.29 En consecuencia parece indiscutible la existencia de los derechos de la personalidad a pesar de que su explicación resulte cuestionada, porque en última instancia representan la máxima defensa de los valores de la personalidad en el campo del derecho civil, y recientes codificaciones los han incorporado. Por otra parte, no resulta ocioso advertir que el término personalidad tiene diferentes acepciones, pues desde luego así se llaman también el requisito para ser parte de un 29

Castán, Tobeñas , José LOS DERECHOS DE LA PERSONALIDAD, Revista General de Legislación y Jurisprudencia , Madrid, Julio-Agosto Pág 6



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proceso, el estado jurídico que se confunde con la misma capacidad procesal y, en general, la situación de ser persona en derecho. En Grecia la palabra soma, coincidente con el cuerpo humano en su aspecto material y no funcional, equivalía a un supuesto de capacidad jurídica, mientras que en Roma la persona sólo se protegía con el sistema legal de los tres status y con la acción penal injurarium. Ambas circunstancias influidas por las posteriores doctrinas del derecho sobre el cuerpo desdoblado del alma, de la Escuela de Derecho Natural, produjeron ''la curiosa paradoja del ultra individualismo renacentista y su deshumanización con esa laicización de la vida''. En su oportunidad la Declaración sa de los Derechos del Hombre y del Ciudadano al confirmar el pensamiento de que el fin del derecho es el hombre, hace surgir una nueva especie de facultades privadas con la que se intenta asegurar hoy día, el goce de nuestros bienes internos, a través de la Declaración de Derechos Humanos de la "ONU" que pregona expresamente que a todo ser humano debe reconocérsele una personalidad jurídica. III.- CARACTERISTICAS Los derechos de que se trata, ostentan los siguientes caracteres: 1) Son originarios porque nacen con su sujeto activo; 2) Son subjetivos privados porque garantizan el goce de las facultades del individuo; 3) Son absolutos porque pueden oponerse a las demás personas; 4) Son personalísimos porque sólo su titular puede ejercitarlos; 5) Son variables porque su contenido obedece a las circunstancias en que se desarrollan; 6) Son irrenunciables porque no pueden desaparecer por la voluntad; 7) Son imprescriptibles porque el transcurso del tiempo no los altera, y 8) Son internos por su consistencia particular y de conciencia.



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Se sostiene por Gutiérrez y González30 que también deben catalogarse como patrimoniales, ''considerando al patrimonio no necesariamente pecuniario pues su contenido no responde en sí, en su contenido intrínseco, a nociones jurídicas, sino a reacciones políticas ante presiones sociales''. IV.-CLASIFICACIÓN Ruggiero31 indica dos grandes divisiones según que el contenido de los derechos apuntados, se considere y se fije en el elemento corpóreo o en el elemento espiritual del sujeto, pero la mayoría de los autores en la materia, multiplican, reducen o confunden el método de ordenación, pero tal caos carece de trascendencia jurídica pues el alcance o extensión de los derechos de que se trata, dependerá de cada caso y se conformará de acuerdo con las distintas legislaciones, aparte de que no sería factible limitarlos por constituir una materia de porvenir fluctuante, conforme a la opinión del repetido Diez Díaz.32 Siguiendo las ideas de Gutiérrez y González sobre el particular, cabria partir de una clasificación general sobre la base de tres sectores que podríamos identificar sucesivamente como social, anímico y somático.33 En el primero se incluirían los derechos al honor, al título profesional, al secreto con sus modalidades de epistolar, telegráfico, telefónico testamentario y profesional, al nombre, al seudónimo, a la propia efigie y al llamado moral del autor, pues todos ellos son concreciones del sujeto titular que requieren para valer una reacción moral o política de la colectividad en que se plantean.

30

Gutiérrez y González, Ernesto, DERECHO DE LAS OBLIGACIONES, , 6ª. Edición, Editorial Cajica, Puebla 1987. 31 De Ruggeiro, Roberto, INSTITUCIONES DE DERECHO CIVIL, Traducción de Ramón Serrano Suñer y José Santa Cruz Teijeiro, 4ª. Edición , editorial Reus, Madrid, 1978 Vol. II Págs. 682 y 683. 32 Diez.-Picazo, Luis FUNDAMENTO DE DERECHO CIVIL PATRIMONIAL, Vol. I Tecnos, Madrid, 1978 33 Gutiérrez y González, Ernesto, DERECHO DE LAS OBLIGACIONES , 6ª. Edición, Editorial Cajica, Puebla 1987.



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Dentro del segundo sector encontraríamos otro tipo de derechos que surgen de valores fundamentales en el área sentimental del individuo adoptados para sus propios motivos y deseos, como podrían ser la familiaridad, la amistad, la intimidad, las creencias religiosas, la potestad paternal, el respeto a los sepulcros, y acaso el derecho a la vida, a la libertad y a la convivencia que se desbordarían ya en el ámbito filosófico por su amplitud conceptual. En último un sector quedarían los más conocidos derechos de orden corporal como son la disposición total o parcial de elementos y rios de nuestro ser orgánico integrado objetivamente, ya sea durante la vida y después de la muerte, y las cuales se rigen por las ciencias físicas y naturales. El estudio específico de cada uno de estos derechos traspasarla los límites del presente análisis que es sólo de divulgación y no de investigación, sin perjuicios le que cabe desde luego observar que en todos los derechos de la personalidad, no operan necesariamente todas las características que se les han atribuido, ya que el derecho a la vida, p.e., al representar un bien elemental del hombre como centro y fin del derecho, se protege por cualquier medio legal. Lo mismo pasa con el derecho a la libertad que desde luego se halla garantizado con normas de derecho público principalmente, y al igual pasaría con el derecho al título que en nuestro ordenamiento está prohibido en su fase de nobiliario. Es de notarse que la legislación mexicana carece de normas que garanticen sistemáticamente el ejercicio de los derechos de la personalidad, al menos dentro del Código Civil, pues por su parte, la Constitución ampara la propiedad, la posesión, los derechos a la vida y a la libertad; en materia de salubridad en la Ley General de Salud en su artículo 327, se fijan algunas reglas sobre la disposición del cuerpo humano vivo o muerto, y la prevención de enfermedades, y por lo que respecta a los trasplantes de órganos los regula en los artículos 321 al 328, en materia penal la integridad física se protege en el código Penal en el capitulo Delitos contra la vida y la Integridad Corporal: la Ley Federal de Derechos de Autor reconoce en su Art. 2o, la existencia de los derechos morales del autor, al igual que el de la propia imagen, nombre y seudónimo; y, por último, la Ley



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Federal del Trabajo remite a una evaluación de las partes del cuerpo para reclamar daños y perjuicios por pérdidas, trastornos o lesiones en aspectos laborales. Importa aclarar que felizmente dos códigos civiles de nuestro país, propugnan por corregir desde luego la deficiencia apuntada, pues tanto el de Tlaxcala como el de Quintana Roo, protegen los derechos de la personalidad por conducto de la nueva composición que han dado al que llaman patrimonio moral, identificando como tales al efecto del titular por otras personas, a la estimación por determinados bienes, al secreto en la vida privada, al honor, al decoro, al prestigio, a la buena reputación y a la integridad física. Es importante señalar que el Código Civil para el Distrito federal, ha desarrollado nuevos conceptos, sobre el inicio de la personalidad, estableciendo como consecuencia la posibilidad de disponer del producto de la preñez en el termino de las 12 semanas posteriores a la concepción, a voluntad de la madre la que puede abortar y así interrumpir el periodo de gestación, el derecho a la vida, como derecho de las personas, no existe para el producto de la concepción, dándole más importancia a la decisión de la madre si tiene o no al hijo, también esta legislación a permitido en los contratos la renta de vientres, a fin de que como una de las técnicas de reproducción asistida se satisfaga a la pareja su deseo de ser padres, este contrato no tiene fines de lucro, tomemos en consideración además, que al permitir los matrimonios de personas del mismo sexo, solo así podrán satisfacer su deseo de tener hijos, otra de las posibilidades es la adopción por parte de estas parejas. La Suprema Corte de Justicia si bien no ha sentado jurisprudencia sobre la existencia de los derechos de la personalidad, emitió algunas tesis sobre el derecho de la disposición del cadáver y el daño moral, determinando que el primero es extra comercial y que el segundo debe apreciarse mediante un dictamen prudente del juzgador. El código estatal no regula en forma especifica los derechos de la personalidad, sino que los incluye dentro del patrimonio moral de las personas, así de la simple lectura del artículo 1801 se desprende los bienes que no son de una valorización pecuniaria y que son



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protegidos por la ley, además establece la forma de traducir los daños morales a patrimoniales. ARTICULO 1801.

Por daño moral se entiende la afectación que una persona sufre en sus

sentimientos, afectos, creencias, decoro, honor, reputación, vida privada, configuración y aspecto físico, o bien en la consideración que de sí misma tienen los demás. Cuando un hecho u omisión ilícitos produzcan un daño moral, el responsable del mismo tendrá la obligación de repararlo mediante una indemnización en dinero, con independencia de que se haya causado daño material, tanto en responsabilidad contractual, como extracontractual. Igual obligación de reparar el daño moral tendrá quien incurra en responsabilidad objetiva conforme el artículo 1798, así como el Estado y sus funcionarios conforme el artículo 1813, ambas disposiciones del presente Código. La acción de reparación no es transmisible a terceros por acto entre vivos y sólo pasa a los herederos de la víctima cuando ésta haya intentado la acción en vida. El monto de la indemnización lo determinará el juez tomando en cuenta los derechos lesionados, el grado de responsabilidad, la situación económica del responsable, y de la víctima, así como las demás circunstancias del caso. Cuando el daño moral haya afectado a la víctima en su decoro, honor, reputación o consideración, el juez ordenará, a petición de ésta y con cargo al responsable, la publicación de un extracto de la sentencia que refleje adecuadamente la naturaleza y alcance de la misma, a través de los medios informativos que considere convenientes. En los casos en que el daño derive de un acto que haya tenido difusión en los medios informativos, el juez ordenará que los mismos den publicidad al extracto de la sentencia, con la misma relevancia que hubiere tenido la difusión original. ARTICULO 1801 BIS. No estará obligado a la reparación del daño moral quien ejerza sus derechos de opinión, crítica, expresión e información, en los términos y con las limitaciones de los Artículos 6o. y 7o. de la Constitución General de la República. En todo caso, quien demanda la reparación del daño moral por responsabilidad contractual o extracontractual deberá acreditar plenamente la ilicitud de la conducta del demandado y el daño que directamente le hubiere causado tal conducta.

La Ley General de Salud, señala en sus artículos las posibilidades de poder realizar trasplantes de órganos, tejidos y células, siempre y cuando sean para fines terapéuticos.



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ARTICULO 321.- Los trasplantes de órganos, tejidos y células en seres humanos vivos podrán llevarse a cabo con fines terapéuticos, solamente cuando hayan sido satisfactorios los resultados de las investigaciones realizadas al efecto, representen un riesgo aceptable para la salud y la vida del disponente originario y del receptor, y siempre que existan justificantes de orden terapéutico.

ARTICULO 322.- Salvo tratándose de la sangre, componentes sanguíneos y células progenitora hematopoyéticas, la obtención de órganos o tejidos y sus componentes de seres humanos con fines terapéuticos, se hará preferentemente en cadáveres.

ARTÍCULO 323.- La selección del disponente originario y del receptor de órganos, tejidos y sus componentes y células, para trasplante o transfusión, se hará siempre por prescripción y bajo control médico, en los términos que fije la Secretaría de Salud.

ARTICULO 324.- Para efectuar la toma de órganos y tejidos se requiere el consentimiento expreso y por escrito del disponente originario, libre de coacción física o moral, otorgado ante notario o en documento expedido ante dos testigos idóneos, y con las demás formalidades que al efecto señalen las disposiciones aplicables. Tratándose de sangre, componentes sanguíneos y células progenitoras hematopoyéticas, bastará el simple consentimiento por escrito del donante. El disponente originario podrá revocar el consentimiento en cualquier momento y sin responsabilidad de su parte. ARTICULO 325.- Cuando el disponente originario no haya otorgado su consentimiento en vida para la utilización de órganos, tejidos y sus componentes de su cadáver, se requerirá el consentimiento o autorización de los disponentes a que se refiere el artículo 316 de esta ley; excepto cuando la autoridad competente, de conformidad con la ley, ordene la necropsia, en cuyo caso la toma de órganos, tejidos y sus componentes no requerirá de autorización o consentimiento alguno. Las disposiciones reglamentarias señalarán los requisitos a que se sujetará la obtención de órganos y tejidos en los casos a que se refiere este artículo.



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ARTICULO 326.- No será válido el consentimiento otorgado por: I.- Menores de edad; II.- Incapaces, o III.- Personas que por cualquier circunstancia no puedan expresarlo libremente. ARTICULO 327.- Cuando el consentimiento provenga de una mujer embarazada, sólo será isible para la toma de tejidos con fines terapéuticos si el receptor correspondiente estuviere en peligro de muerte, y siempre que no implique riesgo para la salud de la mujer o del producto de la concepción.

ARTICULO 328.- Las personas privadas de su libertad podrán otorgar su consentimiento para la utilización de sus órganos y tejidos con fines terapéuticos, solamente cuando el receptor sea cónyuge, concubinario, concubina o familiar del disponente originario de que se trate.

Nuestra legislación civil es omisa a estos derechos, pero además no contempla otros derechos como lo es el de disponer de nuestro cuerpo así como lo son los gametos y material genético.34 En cuanto al derecho a la imagen el Artículo 16 de la Ley Federal de Derechos de Autor establece el respeto a la esfera intima y regula los impedimentos para que la imagen sea explotada comercialmente. LEY FEDERAL DERECHO DE AUTOR Artículo 16.- La obra podrá hacerse del conocimiento público mediante los actos que se describen a continuación: I. Divulgación: El acto de hacer accesible una obra literaria y artística por cualquier medio al público, por primera vez, con lo cual deja de ser inédita;

34

Soto La Madrid, Miguel Ángel, BIOGENÉTICA FILIACIÓN Y DELITO editorial Astrea, Buenos Aires Argentina, 1990,



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II. Publicación: La reproducción de la obra en forma tangible y su puesta a disposición del público mediante ejemplares, o su almacenamiento permanente o provisional por medios electrónicos, que permitan al público leerla o conocerla visual, táctil o auditivamente; III. Comunicación pública: Acto mediante el cual la obra se pone al alcance general, por cualquier medio o procedimiento que la difunda y que no consista en la distribución de ejemplares; IV. Ejecución o representación pública: Presentación de una obra, por cualquier medio, a oyente o espectadores sin restringirla a un grupo privado o círculo familiar. No se considera pública la ejecución o representación que se hace de la obra dentro del círculo de una escuela o una institución de asistencia pública o privada, siempre y cuando no se realice con fines de lucro V. Distribución al público: Puesta a disposición del público del original o copia de la obra mediante venta, arrendamiento y, en general, cualquier otra forma, y

Por lo que respecta a los derechos de autor los Artículos 1º,2ºy 3º de la misma ley señalan: Artículo 1o.- La presente Ley, reglamentaria del artículo 28 constitucional, tiene por objeto la salvaguarda y promoción del acervo cultural de la Nación; protección de los derechos de los autores, de los artistas intérpretes o ejecutantes, así como de los editores, de los productores y de los organismos de radiodifusión, en relación con sus obras literarias o artísticas en todas sus manifestaciones, sus interpretaciones o ejecuciones, sus ediciones, sus fonogramas o videogramas, sus emisiones, así como de los otros derechos de propiedad intelectual. Artículo 2o.- Las disposiciones de esta Ley son de orden público, de interés social y de observancia general en todo el territorio nacional. Su aplicación istrativa corresponde al Ejecutivo Federal por conducto del Instituto Nacional del Derecho de Autor y, en los casos previstos por esta Ley, del Instituto Mexicano de la Propiedad Industrial. Para los efectos de esta Ley se entenderá por Instituto, al Instituto Nacional del Derecho de Autor. Artículo 3o.- Las obras protegidas por esta Ley son aquellas de creación original susceptibles de ser divulgadas o reproducidas en cualquier forma o medio. VI. Reproducción: La realización de uno o varios ejemplares de una obra, de un fonograma o de un videograma, en cualquier forma tangible, incluyendo cualquier almacenamiento permanente



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o temporal por medios electrónicos, aunque se trate de la realización bidimensional de una obra tridimensional o viceversa.

COMENTARIO.Los derechos de la personalidad, vienen a modificar el concepto del derecho patrimonial, ya que los conceptos tradicionales, solo se toma en cuenta lo valorizable en dinero, pero encontramos que en nuestra sociedad existen valores que si bien no son apreciables en dinero, si tiene un efecto patrimonial por lo que la legislación debe de ser clara sobre estos conceptos, ya que nuestro Código Civil, no los regula como tales, sino que los incluye en los daños morales, pero deja una laguna para poder precisar el monto de los daños, ya que se apoya en otra legislación como lo es la Laboral, en casos de lesiones, pero en casos en que se ve afectado la imagen, el honor, el prestigio de una persona queda a criterio del Juez. Dependiendo de las pruebas que las partes ofrezcan y desahoguen, en la mayoría de los casos son de naturaleza subjetivas, como lo es la pericial, ya que como se señalo anteriormente los derechos de la personalidad son proyecciones que se generan por la persona, para tener un aprecio por parte de la sociedad, pero el problema es el de precisar el monto, el precio, valor, del honor, de la imagen, lo que es difícil, y a veces imposibles poder determinar. Otro de los derechos se refiere a el derecho a la vida, así como a la integridad corporal, a la libre disposición de nuestro cuerpo, al derecho a la salud, estos temas los regula la Ley federal de Salud, como ya se analizo anteriormente, cuando vemos esta regulación tenemos que reflexionar si el cuerpo humano puede ser objeto de actos jurídicos, o bien si el cuerpo humano esta fuera del comercio, y entendemos por esta afirmación no solo del punto de vista comercial, sino que, además desde un punto de vista general como objeto de un acto jurídico. Nuestra legislación es limitada, en cuanto a la regulación, tenemos también que existen en la practica, casos que no tienen respuesta por la legislación, como lo es la renta de vientre, la inseminación en vitro, la reproducción asistida, estas figuras no se contemplan en nuestro Código Civil, aun cuando afectan a la filiación, se propone que se lleve a cabo un estudio a fin de que la adición que se haga al Código Civil, contemple las nuevas técnicas de reproducción que la medicina a desarrollado.



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Existe reglamento que regula la reproducción asistida desarrollando los preceptos de la Ley General de Salud, pero en nada menciona o se refiere a la Legislación Civil, por lo tanto debería legislarse dentro de nuestro Código Civil las cuestiones que afectan a la reproducción, ya que influyen directamente en la filiación, parentesco. Tomemos en cuenta lo establecido por el Código Civil para el Distrito federal, porque las personas por derecho constitucional, tiene la posibilidad de trasladarse de una entidad federativa a otra, al diferir la reglamentación en las entidades, se puede generar problemas al tratar de resolver situaciones de contienda entre derechos y obligaciones otorgadas a esas personas, recodemos que en el Distrito Federal se permiten los matrimonios con personas del mismo sexo, asi como las adopciones por estos matrimonios, la reproducción asistida con todas sus variantes, así como el aborto, dificultándose por no existir legislación especifica en n nuestra entidad, como anteriormente se ha manifestado considero que debe de aplicarse el Art. 15 del Código Civil Estatal. ARTÍCULO 15. Para la aplicación del derecho extranjero y el de otra Entidad Federativa, se observarán las siguientes reglas: I. No deberá contener disposiciones o efectos contrarios a principios de orden público mexicano; II. No deberá implicar la intención de evadir artificiosamente principios fundamentales de derecho mexicano; III. El Juez tiene obligación de informarse sobre el texto, vigencia, sentido y alcance legal, como lo haría el Juez extranjero correspondiente; IV. No será impedimento para su aplicación que en el derecho mexicano no se prevea alguna institución o procedimiento relativos a la figura extranjera aplicable si existe alguna análoga en el derecho mexicano, a menos que se encuentre expresamente prohibida o que sin estarlo pugne con otras disposiciones; V. Cuando diversos derechos regulen diferentes aspectos de una misma relación jurídica, se procurará su aplicación armónica, encaminada a realizar los fines que cada uno de los derechos persiga. En caso de dificultad para la aplicación simultánea, se deberá resolver aplicando la equidad; VI. El derecho sustantivo se aplicará, a menos que las circunstancias del caso permitan tomar en cuenta de manera excepcional las normas de ese derecho que itan la aplicación del derecho mexicano o de un tercer Estado; y VII. Las cuestiones previas, preliminares o incidentales que deriven de una principal, no deberán resolverse necesariamente aplicando el derecho que regule a esta última.



[

CAPITULO OCTAVO

PERSONAS MORALES

I.-Antecedentes. II.-Concepto. III.-Teorías sobre la naturaleza jurídica de las personas morales. IV.-Clasificación de las personas morales. V.-Atributos de las personas morales. a.- Capacidad. b.- Patrimonio. c.- Denominación social. d.- Domicilio. e.- Nacionalidad.

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PERSONAS MORALES

I.-ANTECEDENTES. Además de los seres humanos existen otras entidades que han sido tratadas por el derecho como personas jurídicas. Existen personas singularis como lo son las personas físicas y otras más complejas: las personas colectivas comúnmente denominadas personas morales. Las personas colectivas son ciertas entidades (normalmente grupos de individuos) a las cuales el derecho considera como una sola entidad, para que actúe como tal en la vida jurídica. Contrariamente a lo que pudiera creerse, las personas colectivas y la doctrina jurídica que les es propia ya es milenaria. Normalmente la persona colectiva ''representa'' un individuo. Sin embargo pueden representar a varios individuos colectivamente considerados e, incluso, a seres inanimados. Los textos relevantes de las fuentes romanas se pueden dividir en dos grupos 1) hereditas iacens, y 2) comunidades. La personificación de entes inanimados no sólo refuerza la idea de que persona no es homo sino, al igual que la noción de persona colectiva, permite observar la función de unificación de actos jurídicos que el concepto de persona jurídica lleva a cabo. Así tenemos que en el caso de decujus ha dejado de hacer su ''papel'' (ha dejado de usar su máscara).



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Cuando el heredero sea puesto en posesión de la herencia, sea ''parte'' habrá de continuar; mientras eso sucede una nueva persona aparece: la hereditas iacens la cual proporciona una percha en la que la máscara es colgada. No interesa si la herencia representa al difunto o al futuro heredero, lo importante es que puede hacer ciertos ''papeles'', p.e., celebrar contratos normalmente propios de otras personae. 35 Como hemos visto, el problema de la persona jurídica se planteó desde Roma, como el problema del reconocimiento o de la atribución de personalidad o capacidad jurídica a ciertas entidades, es decir del reconocimiento o atribución del carácter de personas jurídicas o a cosas o a individuos. La noción de capacidad se encuentra, así, inseparablemente vinculada con la noción de persona jurídica. En nuestro derecho la existencia de la persona moral es necesaria, ya que para poder iniciar una gran empresa se requiere no solo el esfuerzo de una sola persona sino la suma de varias, en las grandes empresas se requiere la conjunción de varias personas a fin de llevarlas a cabo, además de la suma de los capitales que cada persona física aporta, asi tenemos que existen sociedades de personas y sociedades de capital. II.- CONCEPTO. Podemos señalar que las personas morales se

definirán

como la reunión

permanente de varias personas físicas con el objeto de cumplir con un fin reconocido por la ley. Del concepto de persona, ciertamente se sigue el de personalidad. El concepto de personalidad (como el de capacidad) es propio de la dogmática moderna y funciona como sinónimo de capacidad jurídica. En el discurso jurídico por 'personalidad' se entiende: 'la capacidad de ser persona'. Goza de personalidad o capacidad jurídica quien tiene derechos. facultades, obligaciones y responsabilidades jurídicas. El derecho positivo otorga capacidad o personalidad jurídica a entidades que no son seres humanos. ''Son personas jurídicas: 1o. las corporaciones, asociaciones y 35

Morineau Iduarte, Marta, Iglesias Gonzalez, Román, DERECHO ROMANO Tercera edición, HARLA,México, Pags.211 y Sig.



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fundaciones... reconocidas por la ley... 2o las asociaciones... a las que la ley concede personalidad propia...'' artículo 35 Código Civil español). Nuestro código civil establece ''Son personas morales (colectivas): I... Los Estados, los municipios; II. las demás corporaciones reconocidas por la ley...''

ARTÍCULO 25. Son personas morales: I. La Federación, ^los Estados y los Municipios; II. Las demás corporaciones de carácter público reconocidas por la ley; III. Las sociedades civiles o mercantiles; III Bis. Las asociaciones civiles y las fundaciones; [Fracción adicionada mediante Decreto 64409 II P.O. publicado en el POE no. 86 del 28 de octubre de 2009] IV. Los sindicatos, las asociaciones profesionales y las demás a que se refiere la fracción XVI del artículo 123 de la Constitución Federal;

La legislación, introduce un elemento muy importante en el concepto de persona, siendo este el del reconocimiento por parte de la ley para que esta pueda existir, ya que sin el reconocimiento legal, no existirá persona moral alguna. El hecho del reconocimiento podría consistir en una simple declaración mayormente irrelevante. Sin embargo, ser persona significa ser titular y ejercer derechos y facultades (''Las personas morales (colectivas) pueden ejercitar todos los derechos...'', artículo 26 Código Civil. Pero ¿qué significa que una sociedad mercantil o un municipio contraten o adquiera un inmueble? ¿Qué significa decir que la sucesión, una sociedad anónima o un municipio están obligados? ¿Qué actos son de una persona colectiva? ¿Cómo actúa persona colectiva? Estas cuestiones, como puede verse, no son meras cuestiones de capacidad. Existe, aparentemente, un claro entendimiento de como funciona una persona jurídica individual (denominada ''persona física'' o ''persona natural''). En nada contradice el sentido común o nuestras instituciones decir que un individuo tiene derechos. Por el contrario, no es nada fácil entender cómo es que las sociedades los municipios o fundaciones tienen derechos u obligaciones.



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III.-TEORIAS SOBRE LA NATURALEZA JURÍDICA DE LAS PERSONAS MORALES Los juristas han propuesto teorías con las cuales pretenden solucionar las siguientes cuestiones: qué es persona jurídica, toda vez que, además de las personas físicas, existen las personas colectivas (llamadas frecuentemente 'personas morales'), cuáles son éstas y cómo funcionan. a) Teorías ''negativas''. Algunos autores sostienen que solo existen personas físicas, no iten la existencia de personas colectivas. Explican la referencia que las normas jurídicas hacen a sociedades, asociaciones, municipios, etc., señalando que cuando se habla de personas colectivas, se trata, en realidad, de un conjunto de bienes sin dueño, bienes que están afectados a un cierto fin. Otros sostienen que se trata de una copropiedad sujeta a reglas diferentes de las de la copropiedad común. Estas concepciones coinciden en que cuando se dice que una sociedad o institución es propietaria de un bien o ha celebrado un contrato, lo que se dice es algo que se predica de ciertas personas físicas (que son las que con tratan o los propietarios de un bien. b) Teorías ''realistas''36. En el extremo opuesto, se encuentran alguno juristas que sostienen que, además de las personas físicas, existen otras entidades que son personas jurídicas. Afirman que las personas colectivas están configuradas por ciertos fenómenos que se dan efectivamente en la vida social; siendo independientes de la conducta de determinados hombres. Para algunos juristas la entidad que constituye una persona colectiva es una voluntad social que se independiza de la de cada uno de los individuos participantes y funciona como un elemento autónomo. Según otros autores, las personas colectivas son instituciones orientadas hacia ciertos fines y alrededor de las cuales se reúnen un grupo de hombres interesados en su concretación. c) La teoría ''de la ficción'' (von Savigny), Según esta teoría las únicas personas jurídicas son personas físicas -sólo los hombres pueden ser investidos de capacidad jurídica-. Sin embargo, el ordenamiento jurídico puede, teniendo en cuenta razones de 36

Ferrara,Francisco, TEORÍA DE LAS PERSONAS JURÍDICAS, Trad. Esp.a la segunda edición, Reus Madrid 1929, pags.359 y siguientes.



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utilidad, suponer ficticiamente la existencia de entidades que no son hombres, como soporte de derechos y obligaciones. Esas entidades no existen en la realidad, pero los juristas hacen como si existieran, atribuyéndoles una ''voluntad'' destinada al cumplimiento de ciertos fines jurídicos. Desde este enfoque, y contrariamente a lo que sostienen las teorías ''realistas'', el derecho tiene absoluto arbitrio para crear o disolver personas jurídicas, toda vez que son meros artificios técnicos. La capacidad de las personas colectivas se limita al objeto de su creación por el derecho. IV.-CLASIFICACIÓN DE LAS PERSONAS MORALES En atención a la naturaleza de las personas estas se clasifican en personas de derecho público, como lo son la Nación, Los Estados y los Municipios, además de las personas morales que nacen el derecho Público, como son las reconocidas por la Ley Orgánica de la istración Pública Federal en su Art. 45, como organismos descentralizados son entidades creadas por la Ley o Decreto del Congreso de la Unión , con personalidad jurídica y patrimonio propios, independientemente de la estructura legal que adopten. Tenemos también personas morales derivadas de otras leyes como lo son las de la Ley Federal de Reforma Agraria, en la cual se señalan a el Ejido, así como a las Comunidades Agrarias, tienen personalidad jurídica. La fracción IV del Art. 25 antes trascrito, se refiere a las personas morales que tienen su origen en el derecho laboral, así tendremos a los sindicatos y las asociaciones Profesionales y las demás a que se refiere la fracción XVI del Art. 123 Constitucional. En nuestra legislación se regulan las personas morales conocidas como privadas y serán civiles y mercantiles, de acuerdo al objeto que persigan, así tenemos que cuando se tiene por fin la intermediación en el cambio y esta se regulas por la ley de sociedades mercantiles tendremos personas morales del derecho mercantil, aplicándose el estatuto legal mercantil a las mismas, en el caso de las civiles estas podrán ser de bienes y de personas, ya que podemos reunirnos a cumplir con un fin filantrópico, sin que haya un interés económico



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V.-ATRIBUTOS DE LAS PERSONAS MORALES Las personas morales tiene como las físicas atributos, en los cuales hay una correspondencia entre los mismos, exceptuándose lo relacionado con el Estado Civil, que solo se da en la persona física, por derivarse del parentesco, del matrimonio, del divorcio o bien del concubinato, mismos que les son concedidos a fin de poder distinguirse de las demás y cumplir con los fines establecidos en sus estatutos, y por lo tanto los atributos serán: A.-Capacidad.- Esta se distingue de las personas físicas, en que en las personas morales no tienen incapacidad de ejercicio, toda vez que esta solo depende exclusivamente de circunstancias propias inherentes al ser humano tales como lo es la minoría de edad, la privación de la inteligencia por locura, idiotismo o imbecilidad, la sordomudez unida a la circunstancia de que no sepa leer ni escribir, la embriaguez, o el abuso inmoderado de las drogas

enervantes. Otra diferencia es que la capacidad de las personas morales esta

limitada al su objeto social, naturaleza y fines, así podremos afirmar que las personas morales solo pueden actuar de acuerdo a sus fines, no pudiendo adquirir bienes que no estén relacionado con sus objetivos, así mismo el Art. 27 de la Constitución Federal limita también la capacidad de goce de las personas morales cuando en esta existan como socios los extranjeros, así como a las sociedades por acciones, instituciones de crédito y de beneficencia, así como de otras corporaciones. ARTICULO 2598. La capacidad para que las sociedades adquieran bienes raíces, se regirá por lo dispuesto en el artículo 27 de la Constitución Federal y en sus leyes reglamentarias. ARTICULO 2599. No quedan comprendidas en este Título las sociedades cooperativas, ni las mutualistas, que se regirán por las respectivas leyes especiales.

B.-Patrimonio.- Tenemos personas morales que no necesariamente tienen patrimonio, como lo son los sindicatos y las asociaciones políticas, científicas, artísticas o de recreo que pueden funcionar sin patrimonio, pero siempre tendrán la posibilidad jurídica



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de tenerlo, en algunas entidades como son las sociedades mercantiles y civiles el patrimonio es una exigencia para su constitución, se le denomina capital social que se integra por las aportaciones de los socios ya sea en dinero, bienes, trabajo o bien servicios. El patrimonio de la persona moral se rá todos los bienes que tenga la sociedad, siendo diferente al capital social y ambos siempre estarán supeditados al objeto social o fin por el cual se creo la persona moral. ARTÍCULO 2586. La Sociedad Civil es una persona moral que se constituye por contrato celebrado entre dos o más personas, quienes se obligan a aportar bienes o servicios para la realización de un fin común, Lícito, de carácter preponderantemente económico, sin que constituya una especulación comercial. ARTÍCULO 2587. La aportación de los socios puede consistir en una cantidad de dinero u otros bienes, o en su industria. La aportación de bienes implica la transmisión de dominio de los mismos a la sociedad, salvo que expresamente se pacte otra cosa.

C.-Denominación.- Equivale al nombre de la persona física, por cuanto constituye un medio de identificación del ente, para las personas morales la denominación social, no es enteramente libre, ya que esta debe de estar aprobada por la autoridad, en el registro nacional que para este efecto se lleva a cabo, además se establece la obligación de utilizar la denominación social siempre completa ya que es la manera que tenemos de identificar el tipo de sociedad con la que estamos tratando así como los alcances de su capacidad jurídica. ARTICULO 2597. Después de la razón social se agregarán estas palabras: "Sociedad Civil", o su abreviatura S. C.

D.-Domicilio.- El de las personas morales se determina por lo establecido por el artículo 33 de nuestro código civil que señala; ARTICULO 33. Las personas morales tienen su domicilio en el lugar donde se halla establecida su istración. Las que tengan su istración fuera del Estado, pero que ejecuten actos jurídicos dentro del mismo, se considerarán domiciliadas en el lugar donde los hayan ejecutado, en todo lo que a esos actos se refiera. Las sucursales que operen en lugares distintos de donde radica la casa matriz, tendrán su domicilio en esos l ugares para el cumplimiento de las obligaciones contraídas por las mismas sucursales.



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E.-Nacionalidad.- Son personas morales mexicanas las que se constituyan conforme a las leyes de la república y tengan en ella su domicilio Legal. Cumplidos estos requisitos serán considerados como personas morales mexicanas LEY NACIONALIDAD Art. 9o.- Son personas morales de nacionalidad mexicana las que se constituyan conforme a las leyes de la República y tengan en ella su domicilio legal. Las personas físicas y morales extranjeras deberán cumplir con lo señalado por el artículo 27 constitucional.



CAPITULO NOVENO

LA FAMILIA Y EL DERECHO FAMILIAR. I.- Concepto de familia.. II.-Antecedentes de la familia. III.-Estructura de la familia. IV.-Naturaleza de las normas que la rigen. V.-Fuentes constitutivas de la familia. PARENTESCO. VI.-Definición. VII.- Clases. VIII.- Grados, Líneas, forma de determinarlos. IX.-Consecuencias Jurídicas.

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LA FAMILIA.

I.-CONCEPTO DE FAMILIA.-(Del latín familia.) En sentido muy amplio, la familia es el grupo de personas entre quienes existe un parentesco de consanguinidad por lejano que fuere. Esta noción por su propia vaguedad y su amplitud, no tiene efectos jurídicos. Estos pueden percibirse en el campo de la sociología, en la medida en que son el fundamento de ciertos vínculos de solidaridad o en el ámbito de la sicología, por los sentimientos de afecto que esa situación crea. Se forma así la idea de la familia en sentido amplio que coincide con el concepto de la gens (linaje). La palabra familia tiene una connotación más restringida, a la que se ha llegado después de una larga evolución y comprende únicamente a los cónyuges y a los hijos de estos, que viven bajo un mismo techo. En este sentido se puede hablar de la ''familia doméstica'' en oposición a la ''familia gentilicia''. Como una huella de la antigua gens romana, el concepto de familia doméstica se amplía de manera que pueden quedar comprendidos en ella el cónyuge del hijo o de la hija y de los descendientes inmediatos de estos (nietos) aunque no vivan en la misma casa. Prescindiendo de esta distinción histórica sociológica, conviene advertir que tanto en la antigua familia gentilicia como en la familia doméstica moderna las nociones de parentesco, solidaridad y afecto aparecen de una manera constante a través de las diversas etapas del desarrollo de la familia, desarrollo que comprende miles de años. En ellos ha descansado la estructura jurídica y la organización del grupo familiar desde sus remotos orígenes, hasta nuestros días. En efecto, en el largo proceso del desarrollo de la familia, esos tres datos aparecen desde sus orígenes, de tal forma que se fue requiriendo la permanencia del grupo por ellos unido y la existencia de alguna forma de matrimonio por grupos, que sustituyó a la



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promiscuidad sexual que primero existía entre varones y mujeres de las hordas trashumantes que hace millones de años poblaban gran parte de la corteza terrestre entonces habitable. En aquellas etapas de la historia de la humanidad esas manifestaciones del instinto sexual no permitían siquiera concebir al grupo familiar como unidad orgánica, más allá de la horda. En conclusión y tomando en consideración los argumentos anteriores podemos definir a la familia como una institución que permite y fomenta la convivencia de sus a través de la permanencia y estabilidad de las relaciones de las personas que la integran en razón del matrimonio, concubinato o parentesco, es la base del orden social, por lo que el Estado garantiza su protección, constitución y autoridad como fundamento primordial de la sociedad, considerándose de orden público.

II.-ANTECEDENTES.Federico Engels, señala que el proceso evolutivo de la familia en la historia primitiva consiste en estrecharse constantemente el círculo en el cual reina la comunidad conyugal entre los dos sexos y que en su origen abarcaba la tribu entera. Milenios después en la aparición de la tribu y más tarde en la gens, encontramos un principio de organización rudimentaria que rige la costumbre de los integrantes y constituye el germen de la familia primitiva, que dota al grupo social así constituido de una rudimentaria estructura y solidez partiendo de la idea de ''totem'' o antepasado común de los del grupo de donde se originó el concepto de parentesco acompañado de un conjunto de prohibiciones (tabús) entre los cuales se contaba la prohibición de la unión conyugal entre los varones y las mujeres de la misma tribu, por considerar que descendían de un mismo animal totémico. El apareamiento debía efectuarse ya por rapto, ya por compra entre los varones de una tribu y las mujeres pertenecientes a otra.



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De esta manera aparece un dato fundamental, a saber: la creación de la costumbre sobre el apareamiento sexual por medio del matrimonio y la relación de los progenitores con la prole, para formar el vínculo jurídico de la filiación y la constitución de la familia consanguínea. El orden familiar encuentra su fundamento y su razón en la concepción de la vida, como se desprende de estos hechos elementales, a saber: el instinto sexual y la perpetuación de la especie como elemento que se presenta en la unión conyugal. La diferencia de sexo es la diferencia natural más profunda que existe entre los seres humanos. Va unida a un elemento fundamental de la naturaleza humana, de tal riqueza y de aplicaciones tan múltiples, que resulta difícil formular de modo preciso y completo.. Debe observarse que tanto la familia totémica primitiva y la familia gentilicia prehistórica, así como la familia doméstica romana, presentan una característica de orden religioso: el totem, el antepasado común legendario, y los dioses lares o petates de la familia romana, a los que los del grupo debían rendir culto en diversas formas. A la presencia de este ingrediente religioso claramente acusado en estadios muy evolucionados de la familia e incorporado como un elemento fundamental en la estructura de la familia moderna, se une el dato ético como un principio en que descansan los deberes y las facultades que el derecho impone a los del grupo familiar (cónyuges, progenitores e hijos). Por ello, en muchos casos esos deberes carecen de coerción para su cumplimiento y de la posibilidad de que puedan hallar eficaz cumplimiento mediante el pago de daños y perjuicios (sirvan de ejemplo el deber de respeto de los hijos hacia los padres, la patria potestad, la prestación del débito conyugal, el deber de cohabitación entre los consortes etc.). III.- ESTRUCTURA DE LA FAMILIA. En presencia del fenómeno biológico del instinto sexual, de la necesidad del cuidado y protección de la prole, así como de la costumbre social, el derecho estructura y



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organiza a la familia para lograr su estabilidad y su unidad institucional por medio de un vinculo reconocido por el estado, así el mas común es el matrimonio, creando además un conjunto de normas alrededor de la Institución matrimonial, los cónyuges; ha establecido un complejo de relaciones jurídicas entre los progenitores y sus hijos que disciplinan la filiación y ha dado unidad de dirección al grupo familiar por medio del ejercicio de la patria potestad para permitir a los padres el cumplimiento del deber de proteger y educar a sus hijos. Estos son los instrumentos jurídicos que proporcionan a la familia, en su moderna concepción, la organización, unidad y permanencia que requiere ese grupo social primario. La familia, en su forma evolucionada en forma común se ha presentado unida a la institución del matrimonio que atribuye estabilidad al grupo formado como consecuencia del apareamiento del hombre y la mujer, aunque no se niega la posibilidad de que como un hecho existe y ha existido la familia fuera de matrimonio, esto es una realidad social, que cada vez mas se llevan a cabo uniones de parejas sin que exista un vinculo legal entre ellos, de las cuales se procrean hijos y se forman familias. En este caso se trata de un grupo familiar constituido en manera irregular fundada en la filiación; es decir, en las relaciones jurídicas entre padres e hijos sin que desde el punto de vista del derecho surjan relaciones familiares de los progenitores entre sí. Las que existan o puedan existir entre ellos, son de otra naturaleza, generalmente puramente afectivas y de consecuencias económicas. De allí podemos concluir que la familia está constituida por el grupo de personas que proceden de un progenitor o tronco común (sentido amplio) y que las relaciones jurídicas que existen entre sus tienen como fuente el matrimonio y la filiación matrimonial o extramatrimonial, también llamada natural. La adopción

es en nuestro derecho propiamente una fuente constitutiva de la

familia, porque el adoptado se incorpora a la familia del adoptante: la filiación generada de la adopción plena crea parentesco entre el adoptado y los parientes del adoptante.



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En lo que se refiere a la situación actual de la familia, se puede observar, como una consecuencia del intervencionismo del Estado y de los servicios que presta la asistencia pública, que los deberes y responsabilidades de los padres respecto de sus hijos, así como la situación de sumisión y obediencia de éstos en relación con sus progenitores, ha venido sufriendo mengua, debido a la existencia cada vez mayor de la ayuda pública (instituciones de seguridad social y de defensa de los menores) para suplir en muchos casos las obligaciones que correspondería cumplir a los padres. A ello debe agregarse que la vida en común de los de la familia es cada día más precaria y esporádica, como efecto del sistema económico social moderno constituido sobre la base de la gran producción industrial y de la complejidad de la prestación de servicios que requiere de la fuerza de trabajo de los de la familia quienes deben presentarla aun a edad temprana, para allegar recursos económicos a la familia, lo cual constituye un elemento de disgregación del grupo y de rompimiento de la comunidad familiar en cuanto exige que ambos cónyuges y los hijos, a veces desde la niñez, pasen una gran parte de las horas del día fuera del hogar. El hogar, como una comunidad doméstica que implica comunidad de vida de los de la familia, presenta graves síntomas de disolución o cuando menos de una profunda transformación. La casa de la familia ésta dejando de existir como una unidad económica y espiritual y con ello se ha relajado los lazos de solidaridad y ayuda mutua entre sus componentes que forman el sustento de la organización familiar para el cumplimiento de los fines de ésta. En razón de lo anterior nuestra legislación define y determina las características de la familia en el artículo 20 del Código Civil del Estado que a la letra dice: ARTÍCULO 20.-

La familia, como institución que permite y fomenta la

convivencia de sus a través de la permanencia y estabilidad de las relaciones de las personas que la integran en razón del matrimonio, concubinato o parentesco, es la base del orden social, por lo que el estado garantiza su protección, constitución y autoridad como fundamento primordial de la sociedad, considerándose de orden público. Para ello,



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el Gobierno el Estado promoverá la organización social económica de la familia sustentada en los vínculos antes mencionados. En el mes de Diciembre de 2006, el Congreso del Estado aprobó la reforma a este artículo, misma que NO HA ENTRADO EN VIGOR por no haberse publicado en el periódico oficial por parte del Poder Ejecutivo quedando de la siguiente manera. ”ARTICULO 20.-Las familias son unidades jurídicas, sociales, económicas y culturales para convivir en sociedad y se sustentan principalmente en los vínculos que nacen del matrimonio, el concubinato, o el parentesco por consanguinidad, afinidad o civil, el estado garantizara su protección, considerándola de orden público e interés social, fomentará la convivencia armónica y la estabilidad de las personas que la integran, tomando en cuenta sus diversas formas de organización y promoverá su seguridad social, económica y la igualdad de sus , sin distinción alguna [Artículo reformado en diciembre de 2006]” Este nuevo concepto se considera a la familia como una unidad jurídica, en lugar de una institución como la consideraba la disposición anterior, esto viene a generar polémica sobre si se permite dentro de la ley, la celebración de uniones jurídicas entre personas del mismo sexo, equivaliéndolas al matrimonio. Puede el Estado llegar a regular las uniones de personas por medio de figuras previstas en la ley, pero no quedarían bajo los efectos del matrimonio, concubinato, ya que estos tiene fines establecidos claramente, mismos que tienden a satisfacer la necesidad primordial para la existencia de la especia que es la reproducción, lo que si las personas son del mismo sexo no es posible se cumpla este fin del matrimonio, en cuanto a los bienes que se adquieran por las uniones de personas estas pueden quedar dentro de la figura de la copropiedad, y la protección por medio de las figuras jurídicas de los contratos. IV.-NATURALEZA DE LAS NORMAS QUE LA RIGEN.-



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Al Inicio del curso ha quedado establecido que las normas que conforman el Derecho Civil, están comprendidas dentro del Derecho Privado, y que en esta rama del Derecho la parte medular es el principio de LA AUTONOMIA DE LA VOLUNTAD, lo que quiere decir que el acuerdo de las partes es lo que prevalece en los actos jurídicos, pero en materia de Derecho Familiar, como una parte del Derecho Civil, este principio no se aplica, ya que como lo señala el Artículo 20 del Código Civil, los valores tutelados por el derecho de familia se consideran de Interés Público, por lo que el estado valora los bienes tutelados en forma especial, estableciendo normas ad hoc , con un contenido protector para la Familia, las cuales los integrantes de la misma no pueden modificar por su voluntad. Por lo tanto las normas relativas al derecho de familia son de orden Publico y no se pueden modificar a voluntad de las partes, siendo su cumplimiento obligatorio, los derechos que en ellas se tutelan son imprescriptibles, intransigibles, inalienables, ya que garantizan el buen funcionamiento y desarrollo de la familia. V.- FUENTE DEL DERECHO FAMILIAR.Tomando en consideración el concepto de Fuente, debemos considerar que es el acto de donde emanan la familia, como una institución que fomenta la convivencia , estabilidad , permanencia de las relaciones de las personas, derivadas del Matrimonio, Concubinato y Parentesco, instituciones que mas adelante desarrollaremos. Para algunos autores señalan que existen tres tipos de fuentes: 1. Las que implican la unión de sexos, como lo es el matrimonio, concubinato. 2. Las que implican a la procreación, como lo es la filiación matrimonial, extramatrimonial el reconocimiento de hijos, así como la adopción, 3. Las que implican Instituciones Familiares en los términos de asistencia, como lo es la tutela, y el patrimonio familiar. Además de que en nuestra legislación se confirma esta independencia del Derecho de familia, puesto que desde el punto de vista de la inpartición de justicia, existen tribunales especiales para aplicar las normas Familiares, así tenemos que para dirimir un conflicto familiar acudiremos a un Juzgado Familiar, que conoce de manera exclusiva.



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VI.- PARENTESCO A.-Concepto.- (De pariente, y éste, a su vez del latín parens-entis.) Es el vínculo existente entre las personas que descienden unas de otras o de un progenitor común. El anterior concepto corresponde a la realidad biológica. El hecho de la procreación es el origen de este concepto de parentesco, llamado también consanguíneo. El derecho toma en cuenta estas fuentes primarias de la relación humana y crea otras más, independientemente de los datos biológicos, para configurar su propio concepto de parentesco. Es la relación jurídica que establece entre los sujetos en razón de la consanguinidad, de la afinidad o de la adopción VII.- CLASES DE PARENTESCO.. Derivadas del concepto jurídico de parentesco surgen tres especies: el parentesco por consanguinidad, el parentesco por afinidad y el parentesco civil o por adopción. A.- Parentesco por consanguinidad: es el ya señalado como concepto biológico, o sea, la relación jurídica que surge entre las personas que descienden unas de otras (p.e., padre o madre e hijo, abuelo-nieto) o de un tronco común (p.e., hermanos, tío-sobrino, etc.). B.-Parentesco por afinidad: es la relación jurídica surgida del matrimonio entre un cónyuge y los parientes consanguíneos del otro. Son llamados comúnmente estos sujetos parientes políticos, en derecho anglosajón se denominan in law (p.e., mother in law, madre política o suegra). El grado de parentesco por afinidad es el mismo que une al cónyuge en razón del cual se establece (i.e., los padres del marido, etc.). El parentesco por afinidad se establece únicamente entre uno de los cónyuges y los parientes consanguíneos del otro. Los parientes consanguíneos de cada uno de los cónyuges con respecto unos de otros no son parientes por afinidad. Nuestro Código Civil, solo reconoce estos tres tipos de parentesco en el artículo 269 del mismo ordenamiento.



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El matrimonio no crea lazos de parentesco jurídico entre dos familias, la de ella y la de él como cónyuges. Es común en la vida familiar que los parientes de ambos consortes se sientan y se traten como familiares, pero jurídicamente no existe entre ellos lazo de parentesco. Asimismo, marido y mujer no se convierten en parientes entre sí en razón del matrimonio. Son, eso sí, familiares con cónyuges, fundadores como pareja de una familia, aunque no procreen; a la pareja casada se le tiene en derecho como una familia, podría decirse que el parentesco por afinidad lo crea el derecho a través de la institución del matrimonio que es a su vez, una creación jurídica. Tan es así que la pareja que vive como matrimonio sin haberlo contraído, no entabla relaciones de afinidad con los parientes de su compañero. El derecho canónico sí recoge este tipo de parentesco natura! de cada uno de los de la pareja no casada con los parientes consanguíneos del otro y establece un impedimento para contraer matrimonio entre ellos, impedimento llamado ''de pública honestidad''. C.- Parentesco por adopción o civil: es la relación jurídica que se establece entre adoptante y adoptado, asi como con los parientes del del adoptante. A este parentesco se le llama civil porque surge con independencia de la consanguinidad, es creado exclusivamente por el derecho. El adoptado entra a la familia de quien lo adopta; se crean lazos de parentesco entre ellos, situación que sucede en nuestra legislación que tienen establecida la llamada adopción plena, los efectos son similares a los del parentesco de consanguinidad, como mas adelante lo analizaremos. Ver Artículos 272, 369 y 374 Código Civil del Estado. D.-Parentesco espiritual: en el derecho canónico existe este tipo de parentesco (canon 768) que se crea por el sacramento del bautismo entre los padrinos y el bautizante (ahijado) y que se convierte en impedimento para contraer matrimonio entre ellos (cánon 1079). Este parentesco no lo recoge la legislación civil, aunque existe una norma (artículo 162 fr III C.P.C) que se refiere a los lazos que surgen por vínculo religioso.



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ARTICULO 162. Todo magistrado, juez, secretario o asesor, se tendrá por forzosamente impedido para conocer o intervenir, en los casos siguientes: III. Siempre que entre el funcionario de que se trate, su cónyuge o sus hijos y algunos de los interesados, haya relación de intimidad nacida de algún acto civil o religioso, sancionado y respetado por la costumbre;

VIII.-GRADOS Y LÍNEAS DEL PARENTESCO. Grado es la generación que separa a un pariente de otro. Línea es la serie de grados. Estas son: recta y colateral. La recta es a su vez descendente y ascendente. La colateral puede ser igual o desigual. (Ver artículos 273 y 274 Código Civil del Estado). Las líneas tanto la recta como la colateral, pueden ser materna o paterna, en razón de que el ascendiente sea la madre o el padre Los grados en la línea recta se cuentan por el número de generaciones que separan a un pariente de otro (primer grado entre padre e hijo, pues los separa una sola generación), o por el número de personas, excluyendo al progenitor (p.e., padre e hijo, dos personas, se excluye el padre o progenitor, queda una persona: un grado). El parentesco en la línea recta no tiene limitación de grados. Existirá parentesco entre el ascendiente y descendiente más lejano que pueda darse. La línea colateral o transversal se establece entre las personas que descienden de un progenitor común: hermanos, sobrinos, primos, tíos.(Articulo 277 Código Civil). En la línea colateral los grados se cuentan por el número de generaciones que separan a ambos parientes con respecto al tronco común, ascendiendo por un lado y descendiendo por el otro (p.e., los hermanos son parientes en segundo grado pues se cuenta un esca1ón subiendo de un hijo al padre y otro desciendo del padre al otro hijo), o por el número de personas que hay de uno a otro de los extremos que se consideran, excluyendo la del progenitor o tronco común (i.e., dos hijos de un padre son hermanos entre sí, parientes en segundo grado, pues se cuentan las tres personas y se excluye a progenitor, tres menos una, son dos, segundo grado). La línea colateral es a su vez, igual o desigual si los parientes tienen con respecto al tronco común o el mismo o diferente número de grados; hay que subir y bajar el mismo



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número de escalones si la línea es igual, o subir una escalera de más escalones y bajar por una de menor número en la línea desigual. Así los hermanos y los primos son parientes en línea colateral igual, segundo y cuarto grado respectivamente, y los tíos y sobrinos son colaterales en línea desigual porque el tío sube un solo grado hacia el tronco común (su padre) que es abuelo de su sobrino, dos grados entre abuelo y nieto: un grado por parte del tío y dos grados por parte del sobrino, parientes en tercer grado. En el parentesco colateral el derecho reconoce únicamente hasta el cuarto grado: primos en línea igual y tíos abuelos-sobrinos nietos en línea desigual. Cuando la línea es desigual se toma en cuenta la línea más larga: sobrinos y tíos son parientes en segundo grado, etc. La línea será materna o paterna en razón de que sea la madre o el padre el progenitor común. Se llaman comúnmente parientes por parte de padre o por parte de madre. Todo individuo tiene forzosamente en forma natural dos líneas de parentesco, derivadas de sus dos progenitores. Excepcionalmente puede darse el caso de personas que no tengan, o más bien desconozcan, sus lazos de parentesco en razón de haber sido hijos expósitos de padre y madre desconocidos. Cuando los sujetos nacen de personas unidas en matrimonio, sus líneas de parentesco jurídico serán de dos clases: paterna y materna. Los hijos habidos fuera de matrimonio y cuya paternidad no haya sido establecida conforme a derecho, tendrán únicamente parientes legales en línea materna. Sin embargo, el derecho recoge también el parentesco natural (fuera de matrimonio), cuando éste es conocido, para establecer impedimento para contraer matrimonio (Artículo 144 Fracción III del Código Civil del Estado) Los hermanos pueden ser por una o dos líneas, en el primer caso serán hermanos de madre o de padre solamente, son los llamados comúnmente medios hermanos. A los hermanos por ambas líneas se les llamaba en el derecho romano, hermanos germanos. La legislación Argentina llama a estos últimos bilaterales. y unilaterales a los medios hermanos.



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|Nuestro derecho los llama a los de ambas líneas hermanos y medios hermanos a los de una sola línea. A los medios hermanos de línea paterna se les llama también hermanos consanguíneos, y uterinos a los de línea materna. Las consecuencias jurídicas son diferentes con respecto a los hermanos y medios hermanos, tanto en el derecho sucesorio (artículos 1523 y 1524 Código Civil) como en la obligación alimentaria (artículo. 282 Código Civil) y en la tutela creando preferncias de los hermanos sobre los medios hermanos. (Art. 460 fr. II Código Civil). IX.-CONSECUENCIAS JURÍDICAS A.-PARENTESCO POR CONSANGUINIDAD. Los deberes-derechos emergentes del parentesco son diferentes de acuerdo a la clase y al grado del mismo El parentesco en línea recta de primer grado (padres-hijos) produce consecuencias específicas y distintas a las de otros grados tales como la patria potestad, el derecho al nombre, entre otras, Las consecuencias genéricas del parentesco por consanguinidad

son:

obligación

alimentaria,

sucesión

legítima,

tutela

legítima,

prohibiciones diversas, y atenuantes y agravantes de responsabilidad. Las consecuencias son siempre recíprocas entre parientes. La principal prohibición que emerge entre parientes es la de contraer matrimonio entre sí, entre todos los consanguíneos en línea recta y en la colateral hasta el segundo grado. La ley señala también la prohibición entre colaterales del tercer grado que se subsana mediante la autorización judicial. Otro tipo de prohibiciones están dispersas en diversos ordenamientos jurídicos que pueden generalizarse como prohibiciones para intervenir en ciertos actos jurídicos en los que está involucrado un pariente, o en el mayor o menor rigor de la ley, sobre todo en materia penal. B.- EN EL PARENTESCO POR AFINIDAD. Las consecuencias jurídicas son muy limitadas pues no existe entre ellos obligación alimentaria, ni sucesión legítima ni tutela legítima. Solamente algunas de las prohibiciones que se establecen en razón del parentesco por consanguinidad son extensivas a los afines.



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La única real consecuencia producida por el parentesco por afinidad consiste en el impedimento para contraer matrimonio entre los que fueron afines en línea recta (p.e., cuando un matrimonio se ha disuelto, el padre del cónyuge varón no puede casarse con quien fue su hija por afinidad; la hija de la excónyuge no puede casarse con el que fue marido de su madre, etc.). C.-LAS CONSECUENCIAS DEL PARENTESCO CIVIL. Son idénticas a las que surgen por filiación consanguínea en el caso de la adopción plena, pero limitadas exclusivamente al adoptante y adoptado cuando sean derivadas de la adopción Simple o semiplena. La única gran diferencia entre la filiación adoptiva semi plena o Simple y la filiación matrimonial consiste en que ésta última es un vínculo indisoluble en vida de los sujetos. En cambio el lazo de adopción

Simple, puede

extinguirse por revocación uni o bilateral, y una vez roto, permite a los que estuvieron ligados por adopción, contraer matrimonio entre sí, cuestión totalmente prohibida entre padres e hijos consanguíneos, es importante hacer notar que no podemos dejar de señalar las consecuencias de la adopción simple, ya que en nuestro estado existen gran cantidad de adopciones que se llevaron bajo ese sistema, no han cambiado a la plena por lo tanto las consecuencias son las que preveía el Código Civil antes de la reforma.



CAPITULO DECIMO.

LOS ALIMENTOS.

I.- Definición. II.-Contenido de la obligación. III.-Características, enumeración y desarrollo de cada uno de ellas. IV.-Personas que tienen derecho a los alimentos. ( Medida). V.- Formas de cumplir con la obligación. VI.-Garantías del cumplimiento de la obligación. VII.- Pensión alimenticia provisional. 1.- Quien la fija. 2.-En que casos. 3.-Requisitos para su procedencia. VIII.-Pensión Definitiva, características. IX.- Cuando cesa la obligación alimenticia.

ALIMENTOS

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(Del latín alimentum, comida, sustento, también de la asistencia que se da para el sustento.) I.-DEFINICIÓN.Es la facultad que tiene una persona llamada acreedor alimentista de solicitar a otra llamada deudor alimentista, lo necesario para vivir, en virtud del parentesco, adopción, matrimonio, concubinato. II.-CONTENIDO DE LA OBLIGACIÓN El concepto de alimentos de acuerdo a la Ley, es amplio, ya que además del vestidos y la comida incluye la asistencia en caso de enfermedad implica esto los gastos médicos medicinas, gastos educativos y a partir de la reforma del código civil, incluye los gastos del embarazo así como el parto, incluye también los gastos para llevar a cabo la rehabilitación en caso de enfermos e incapaces. ARTÍCULO 285. Los Alimentos comprenden la comida, el vestido, la habitación y la asistencia en casos de enfermedad, embarazo y parto. Respecto de los menores los alimentos comprenden, además, los gastos necesarios para la educación preescolar, primaria y secundaria o su equivalente y para proporcionarle algún oficio, arte o profesión lícitos y adecuados a su sexo y circunstancias personales. Tratándose de personas con discapacidad, en los términos de la Ley de la materia, lo indispensable para lograr en lo posible su rehabilitación, tratamiento y desarrollo.

Constituyen un elemento de tipo económico que permite al ser humano obtener su sustento en los aspectos biológico, social, moral y jurídico, de ahí que la Suprema Corte de Justicia ha sostenido que los alimentos son materia de orden público e interés social siendo improcedente conceder la suspensión en los casos de Amparo contra el pago de alimentos, ya que impide al acreedor alimentario recibir la protección necesaria para su subsistencia; ni tampoco, dada su importancia, es posible aceptar que la obligación del deudor alimentario sea cumplida parcialmente.



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La deuda alimentaría es un deber derivado del derecho a la vida que tiene el acreedor alimentario y gravita sobre el grupo familiar Ruggiero dice que la obligación alimenticia se basa en la solidaridad que une a los de las familia, ya que las personas que son de un mismo grupo se deben reciproca asistencia y manutención.37 III.-CARACTERÍSTICAS DE LA ACCIÓN DE ALIMENTOS . PROPORCIONALES.La proporcionalidad de los alimentos consiste en que estos se deben de fijar de acuerdo a la posibilidad de quien debe darlos y a la necesidad del que debe recibirlos Articulo 288 Código Civil del Estado , de acuerdo a esta característica se debe de tomar en cuenta las necesidades de la persona acreedora, y la capacidad económica de quien va a proporcionarlos, debiendo siempre el juez al fijar la pensión considerar que no perjudique al que la va a dar, ya que existen casos en que el deudor alimentista por ser tan altas las pensiones, dejan de trabajar y se quedan los acreedores con un alto porcentaje de pensión pero sin poder hacerlo efectivo. RECIPROCIDAD.Esta característica, consiste en que la persona que da alimentos a su vez tiene el derecho de pedirlos, la obligación alimenticia, tiene por objeto principal el de poder sobrevivir la familia en forma decorosa, así, si los padres om abuelos quedaren en la imposibilidad de poderse sostener por si mismo, los hijos tendrán la obligación legal, además de la moral de otorgar los alimentos, incluyendo la atención geriátrica en caso de vejez y la asistencia en caso de enfermedad, es la razón por la cual se debe de procurar que los alimentos se otorguen incorporándolo al seno familiar en los casos que se permita por la Ley.38 IMPRESCRIPTIBLES. 37

Citado por MIGUEL ACOSTA ROMERO, MARIA EUGENIA MUÑOZ, LAURA A. MARTINEZ ARROYO, Código Civil para el Distrito Federal Comentado. tomo I Editorial Porrua. 1998. 38 Chavez Ascencio Manuel . La Familia en el Derecho Mexicanao T.III México Porrua 1987.



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El derecho de exigir los alimentos no esta sujeto a prescripción, quiere decir que el transcurso del tiempo no afecta el derecho de pedir alimentos, debemos distinguir en los casos en que existen pensiones atrasadas y adeudadas que no fueron reclamadas en su oportunidad, desde mi punto de vista estas tienen una naturaleza jurídica distinta al derecho de pedir alimentos, por lo tanto estas si son prescriptibles, de acuerdo a lo establecido por el articulo 1164 de nuestro Código Civil, en el que se establece que las pensiones periódicas , derivadas de un derecho personal, prescriben en 5 años, considero que se esta en la hipótesis prevista en este artículo, ya que el interés de protección de la prestación alimenticia, ha quedado sin objeto, ya que , el fin es la subsistencia de la familia y al haber subsistido, estas pensiones no pagadas pueden prescribir en el plazo legal. IRRENUNCIABLES.Cabe hacer mención, que esta característica viene a trastocar los principios del derecho Privado, ya que como lo habíamos establecido se basaba en la Autonomía de la Voluntad, debiendo estarse al acuerdo entre las partes, pero en materia de alimentos las partes no pueden acordar lo que su voluntad les plazca, sino que deben de estarse a lo señalado por la ley, y si en algún caso renunciaren a un derecho consagrado en la legislación, esta renuncia será Nula de Pleno Derecho por ser contraria a lo dispuesto por la norma Articulo 298 del Código Civil, considero que sigue la misma suerte que la característica de prescripción, ya que solo es irrenunciable el derecho a reclamar los alimentos, y las pensiones futuras, pero las ya vencidas sobre estas se puede negociar. Cabe hacer mención el nuevo criterio de la Suprema Corte de Justicia de la Nación en cuanto que los alimentos no son renunciables, aun cuando se hayan pactado por convenio de los padres los hijos tendrán el derecho de solicitar la adecuación de los alimentos , sin importar que con antelación se hayan pactado y aprobado por la autoridad el convenio. INTRANSIGIBLE.Transacción significa ''hacer pasar a través de'' ''concluir un negocio'' nuestra Ley lo define como el ''contrato por el cual las partes, haciéndose recíprocas concesiones terminan una controversia presente o previenen una futura''.



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Lo que quiere decir que el derecho de pedir alimentos no esta sujeto a transacción, ya que es el objeto primordial el garantizar la subsistencia de la familia, las pensiones atrasadas y no pagadas si quedan sujetas a la transacción, por lo cual se pueden extinguir haciéndose mutuas concesiones las partes, a así mismo no esta sujeto a compensación. PERSONALISIMO.El derecho de pedir alimentos es personalísimo, ya que se deriva de una consecuencia legal que solo la persona tiene, como lo es el parentesco, el matrimonio, concubinato, y solo las personas que reunen las características legales en cada uno de los actos señalados podrán tener derecho a reclamar los alimentos Como se puede observar la relación acreedor y deudor respecto de esta obligación es cambiante, coincidiendo con cada persona de la relación y dependiendo de las posibilidades y necesidades de cada una, tan es así, que el contenido de la obligación cambia en cada una de las personas. INEMBARGABLES.El derecho de alimentos así como las pensiones alimenticias son inembargables, ya que el interés del legislador es que la familia tenga los recursos suficientes para poder desarrollarse, por lo tanto el derecho a solicitar alimento no es susceptible de embargo para garantizar el cumplimiento de una obligación, ya que se restarían estos recursos y pondrían en peligro la subsistencia de la familia, este derecho esta fuera del comercio así como la pensión alimenticia. PREFERENTE.El derecho de pedir alimentos se considera como preferente ya que el objeto de mantener la familia en posibilidad de subsistir, esta por encima de todos los demás intereses sociales, por lo que los créditos derivados de los alimentos se deberán cubrir primero, así en los casos en que se origine concurso y prelación de créditos se pagaran primero los alimentos y después se aplicaran las reglas del concurso. DIVISIBLES.



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Para el cumplimiento de la obligación alimenticia, puede dividirse en los casos en lo que se ha fijado una pensión alimenticia, pudiéndose pagar esta por semana, quincena, mes, el derecho a percibir los alimentos no es susceptible de división, solo la pensión. NO SE EXTINGUE POR SU CUMPLIMIENTO. Una de las consecuencias del pago es la extinción de la obligación, esto es una regla que se establece en nuestro derecho, pero en caso de alimentos el hecho de que se haya cumplido con las anteriores no quiere decir que se extingue la obligación de dar alimentos, ya que esta cada mes, quincena o semana que transcurre según se haya pactado, se genera una nueva obligación que debe de satisfacer el obligado alimentista, hemos señalado que la obligación de alimentos es siempre para el futuro. PERSONAS QUE TIENEN DERECHO. En virtud de que es una obligación reciproca quienes tienen derecho a reclamarlos también están obligados a proporcionar los alimentos: Así los cónyuges entre sí, los concubinos solo tiene derecho a solicitar la concubina mas no así el concubinario, cabe hacer mención que en el Código civil para el Distrito Federal a partir de la reforma del 25 de Mayo del 2000 la obligación es reciproca en el caso de los concubinos, en mi punto de vista personal creo que es correcta esta disposición, nuestro Código nos señala que solo la concubina tendrá derecho a reclamar los alimentos siempre y cuando no se case, ni tenga bienes. “ARTÍCULO 279. Los cónyuges deben darse alimentos. Las leyes determinarán cuándo queda subsistente esta obligación en los casos de disolución del matrimonio. El hombre tendrá obligación de proporcionar alimentos a la mujer con quien ha vivido como si fuera su esposa durante los últimos cinco años, o bien, con la que tenga hijos, siempre que ella permanezca libre de matrimonio y carezca de bienes propios para proveer a su subsistencia. En igual forma tendrán derecho de alimentos los hijos que de conformidad con el artículo 360 de este Código se presuma que han nacido de la mencionada unión si no han sido legalmente reconocidos.



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En caso de que fueren varias las concubinas, ninguna de ellas tendrá derecho a reclamar alimentos.” Considero que debería reformarse a fin de dar cumplimiento al principio de igualdad de las personas ante la Ley, confiriéndoles a ambos concubinos los mismos derechos. Los padres respecto de los hijos, a falta o por imposibilidad de ellos, la obligación recae en los ascendientes más próximos en ambas líneas; ARTÍCULO 280. Los padres están obligados a dar alimentos a sus hijos. A falta o por imposibilidad de los padres, la obligación recae en los demás ascendientes por ambas líneas que estuvieren más próximos en grado. Los hijos respecto de los padres, en caso de que las circunstancias así lo requieran, a falta o por imposibilidad de ellos, son deudores los descendientes más próximos en grado; ARTÍCULO 281. Los hijos están obligados a dar alimentos a los padres, a falta o por imposibilidad de los hijos, lo están los descendientes más próximos en grado. A falta o por imposibilidad de los ascendientes o descendientes, la obligación recae en los hermanos; ARTÍCULO 282. A falta o por imposibilidad de los ascendientes o descendientes, la obligación recae en los hermanos de padre y madre; en defecto de éstos, en los que fueren de madre solamente, y en defecto de ellos, en los que fueren sólo de padre. Faltando los parientes a que se refieren las disposiciones anteriores, tienen obligación de ministrar alimentos los parientes colaterales dentro del cuarto grado. Faltando algunos de ellos a los parientes colaterales dentro del cuarto grado Esta obligación de hermanos y demás parientes colaterales está vigente en tanto el menor no alcance los 18 años o cuando se trate de incapaces. ARTÍCULO 283. Los hermanos y demás parientes colaterales a que se refiere el artículo anterior, tienen obligación de dar alimentos a los menores, mientras éstos llegan a la edad de dieciocho años. También deben alimentar a sus parientes dentro del grado mencionado, que fueren incapaces.

El adoptante y el adoptado tienen derecho a reclamarse alimentos ya sea en la Adopción simple, solo entre el adoptante y el adoptado, y en la Adopción Plena en este caso es similar a la obligación que existe en los hijos consanguíneos.



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ARTÍCULO 284. El adoptante y el adoptado tienen la obligación de darse alimentos en los casos en que la tienen los padres y los hijos. En el supuesto de la adopción plena, se aplicará lo conducente a los derechos y obligaciones existentes entre los hijos consanguíneos y sus parientes.

Tratándose de los cónyuges la obligación surge como parte del deber que tienen de contribuir al sostenimiento de la familia en los términos de los artículos 149, 151, 156 del Código Civil del Estado». ARTÍCULO 149. Los cónyuges están obligados a contribuir cada uno por su parte a los fines del matrimonio y a socorrerse mutuamente. ARTÍCULO 151. El marido debe dar alimentos a la familia y hacer todos los gastos necesarios para el sostenimiento del hogar; pero si la mujer tuviere bienes propios o desempeñare algún trabajo, o ejerciere alguna profesión, oficio o comercio, deberá también contribuir para los gastos de la familia, siempre que la parte que le corresponda no exceda de la mitad de dichos gastos, a no ser que el marido estuviere imposibilitado para trabajar y careciere de bienes propios, pues entonces todos los gastos serán de cuenta de la mujer y se cubrirán con bienes de ella. ARTÍCULO 156. Las tareas relativas a la istración del hogar y del cuidado de la familia representan una aportación al sostenimiento del hogar, en los términos de los preceptos anteriores. [Artículo adicionado mediante Decreto No. 1092-04 XIII P.E. publicado en el P.O.E. No. 63 del 7 de agosto del 2004].

Como se desprende del artículo anterior, quien desempeñe las labores del hogar, con estas dará cumplimiento a la obligación de aportar al sostenimiento del matrimonio. La obligación de los padres respecto de los hijos nace de la filiación, tratándose de menores no es necesario que se pruebe la necesidad de recibir los alimentos, sin embargo, cuando el hijo ha adquirido la mayoría de edad deberá probarse la necesidad para poder exigir judicialmente el cumplimiento de la obligación. Esta obligación no comprende la de proveer de capital a los hijos para que puedan ejercer el oficio, arte o profesión que hubieren elegido. En el caso de que no lo puedan hacer personalmente Tienen derecho para solicitarla, mediante la acción respectiva, el aseguramiento de alimentos, y en primer término el propio acreedor alimentario; el ascendiente que tenga al acreedor bajo su patria potestad; el tutor del mismo; los hermanos y demás parientes colaterales dentro del cuarto grado, y,



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finalmente el Ministerio Público. En caso de que no hubiere ascendientes, tutores, hermanos o parientes colaterales dentro del cuarto grado que pudieran representar al acreedor en el juicio de aseguramiento de alimentos, el juez debe proceder a nombrarle un tutor interino, quien deberá dar una garantía suficiente para cubrir el importe anual de los alimentos; en caso de que este tutor istre algún fondo, la garantía deberá ser suficiente para cubrir su actuación.

ARTÍCULO 292. Tienen acción para pedir el aseguramiento de los alimentos: I. El acreedor alimentario; II. El ascendiente que le tenga bajo su patria potestad; III. El tutor; IV. Los hermanos y demás parientes colaterales dentro del cuarto grado; V. El Ministerio Público. ARTÍCULO 293. Si las personas a que se refieren las fracciones II, III y IV del artículo anterior no pueden representar al acreedor alimentario en el juicio en que se pida el aseguramiento de alimentos, se nombrará por el juez un tutor interino.

FORMA DE CUMPLIR CON LA OBLIGACIÓN. Se cumple asignando una pensión al acreedor alimentario o incorporándolo a la familia del deudor, excepto en el caso de un cónyuge divorciado o cuando exista algún impedimento legal para ello conforme a lo dispuesto por los artículos 286 y 287 Código Civil del Estado. ARTÍCULO 286. El obligado a dar alimentos cumple la obligación asignando una pensión competente al acreedor alimentario, o incorporándolo a la familia. Si el acreedor se opone a ser incorporado, compete al juez, según las circunstancias, fijar la manera de ministrar los alimentos. En la sentencia o convenio se establecerán los mecanismos para que el importe de la pensión alimenticia se vaya actualizando de manera automática. El juez cuidará el cumplimiento de esta disposición. [Párrafo adicionado mediante Decreto No. 543-02 I P.O. publicado en el Periódico Oficial No. 4 del 11 de enero del 2003]



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ARTÍCULO 287. El deudor alimentista no podrá pedir que se incorpore a su familia el que debe recibir los alimentos, cuando se trate de un cónyuge divorciado que reciba alimentos del otro, y cuando haya inconveniente legal para hacer esa incorporación.

GARANTIAS DEL CUMPLIMIENTO DE LOS ALIMENTOS. El aseguramiento a que se refiere el ordenamiento civil puede consistir en hipoteca, prenda, fianza, depósito de una cantidad que baste para cubrir los alimentos o cualquier otro tipo de garantía que a juicio del juez sea suficiente (articulo. 294 DEL Código Civil del estado). Es importante mencionar que de acuerdo a la reforma a nuestro Código Civil al Art. 286 se establece una garantía mas a fin de asegurar el cabal cumplimiento de la pensión alimenticia, ya que, en dicho numeral se confiere la facultad al Juez para que actualice las pensiones, o bien lo establezca en los convenios cuando estos sean omisos al respecto. Además, nuestro código establece la responsabilidad solidaria, en los casos de las personas que por su encargo deban de proporcionar información para establecer una pensión, de no hacerlo de la manrea correcta serán obligados de manera directa a pagar además de la pensión los daños y perjuicios que causen. ARTÍCULO 294. El aseguramiento podrá consistir en hipoteca, prenda, fianza o depósito de cantidad bastante a cubrir los alimentos. Durante la tramitación del juicio correspondiente, el juez podrá decretar provisionalmente el pago de una pensión alimenticia a favor del acreedor alimentario, determinándola conforme a las necesidades de éste y a las posibilidades de quien debe otorgarla y establecer así mismo los medios que estime conducentes para el debido cumplimiento de tal medida. Toda persona a quien por su encargo, corresponda proporcionar informes sobre la capacidad económica de los deudores alimentarios, está obligada a suministrar los datos exactos que le solicite el Juez; de no hacerlo, además de las sanciones que les sean aplicables de acuerdo con la Ley, responderá solidariamente con los obligados directos, de los daños y perjuicios que cause al acreedor alimentista por sus omisiones o informes falsos. [Párrafo adicionado mediante Decreto No. 1020-04 II P.O. publicado en el P.O.E. No. 29 del 10 de abril del 2004] La pensión provisional alimenticia podrá ser modificada durante la tramitación del juicio, con base en el informe de la trabajadora social dependiente del Supremo Tribunal de Justicia del Estado, que de oficio se designará desde el auto que ita la demanda. [Párrafo adicionado mediante Decreto No. 251 81 publicado en el P.O.E. No. 43 publicado el 30 de mayo de 1981]



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VII.- PENSION ALIMENTICA PROVISIONAL.La pensión alimenticia provisional se ordena por el juez sin que se tenga que cumplir requisitos algunos, ya que tiene como finalidad el de garantizar que los acreedores alimentistas, puedan subsistir mientras dure el procedimiento, por lo tanto no se requiere demostrar ninguno de los extremos de la acción para que el Juez fije la Pensión provisional, además de que no es exclusiva del juicio de alimentos , sino que en todos los procedimientos en los que se este en riesgo de subsistir las personas se podrá señalar esta pensión, siempre quedando al arbitrio del Juez . La acción de aseguramiento provisional se tramita sin ningún tipo de formalidades especiales, conforme a lo establecido en el capitulo único, de las controversias de orden familiar, artículos 903-1 en delante, así como el juicio sumario correspondiente de acuerdo a lo dispuesto en el Art. 401 fracción I ambos del Código de Procedimientos Civiles para el Estado. ARTICULO 401. Se tramitarán en la vía sumaria: I. Los juicios sobre el pago o aseguramiento de alimentos que se deban por disposición de la ley, por contrato o por testamento. En todos estos casos el juez fijará a petición del acreedor, sin audiencia del deudor y mediante la información que estime necesaria una pensión alimenticia provisional, mientras se resuelve en definitiva el juicio de alimentos. Igualmente se podrá decretar el embargo de bienes del demandado, si el de los elementos del sumario se desprende que existe la posibilidad real de que el deudor alimentario devenga insolvente para cumplir con tal obligación. [Fracción reformada mediante Decreto No. 1190-04 XVI P.E. publicado en el Periódico Oficial No. 80 del 6 de octubre de 2004] ARTICULO 903-1. Los negocios de la competencia de los Juzgados de lo Familiar que no tengan previsto en el presente Código procedimiento especial para su tramitación, se seguirán conforme al siguiente: I. El juez estará facultado para intervenir de oficio en los asuntos que afecten a la familia, especialmente en cuestiones relacionadas con violencia familiar, decretando las medidas precautorias que tiendan a preservar la familia y proteger a sus . [Párrafo modificado mediante Decreto No. 872-01 II P.O. publicado en el Periódico Oficial No.78 del 29 de septiembre del 2001] En estos casos, el Juez deberá exhortar a los interesados para que se avengan, resolviendo sus diferencias mediante convenio que evite la controversia o dé por terminada la intermediación judicial. II. No se requieren formalidades especiales para acudir ante el Juez de lo Familiar cuando se solicite la declaración, preservación, restitución o constitución de un derecho o se alegue la violación del mismo, el cumplimiento de una obligación, tratándose de alimentos, de calificación de impedimentos de matrimonio o de las diferencias que surjan entre marido y mujer sobre la istración de bienes comunes, educación de los



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hijos, oposición del marido, padres y tutores, de sustracción ilegal o retención indebida de menores, y en general todas las cuestiones familiares similares que reclamen la intervención judicial. Tratándose de alimentos, ya sea provisionales o los que se deban por contrato, por testamento o por disposición de la Ley, el Juez fijará a petición del acreedor, sin audiencia del deudor y mediante la información que estime necesaria, una pensión alimenticia provisional mientras se resuelve el juicio.

X.- PENSIÓN DEFINITIVA.Al Concluir el procedimiento, el juez decretara la pensión definitiva, tomando en cuenta los principios de Proporcionalidad, reciprocidad, toda vez que debe de atender que la pensión que se señale sea suficiente para poder vivir o bien desarrollarse en todos los ámbitos las personas que tienen derecho a solicitarla, esta sentencia de alimentos no causa ejecutoria, lo que quiere decir que en cualquier momento con el cambio de las circunstancias el contenido de la sentencia puede modificarse a fin de cumplir con el objetivo de que las personas puedan vivir, también se toma en cuenta la capacidad de quien la va a otorgar, ya que si esta disminuye, validamente puede solicitar que la pensión se disminuya, ya que es proporcional a la necesidad y capacidad de las personas, tomando en cuenta las características que señalamos en el inicio del tema, el derecho a la pensión alimenticia así como esta, será inalienable, intransigibles, imprescriptible, indivisible, irrenunciable y no se extinguirá por el cumplimiento, ya que constante mente se estará generado la necesidad de los alimentos. El principio de definitividad de las sentencias, en materia de alimentos no se surte, aun cuando la sentencia haya causado estado, la misma es susceptible de modificarse si las condiciones cambian y es en beneficio de los acreedores alimentistas. Otra consecuencia que se desprenden de la legislación. es la solidaridad en el cumplimiento de la obligación alimenticia, ya que si se adquieren deudas por el acreedor alimentista derivadas de los alimentos, estas deben de ser pagadas por el deudor alimentista, aun cuando el en persona no las haya contraído.



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IX.-CUANDO CESA LA OBLIGACIÓN DE DAR ALIMENTOS.La obligación alimentaria cesa cuando el deudor carece de medios para cumplirla; cuando el acreedor deja de necesitar los alimentos ya que es proporcional a la necesidad y capacidad del deudor y acreedor alimentista, además de ser reciproca; por injuria, falta o daños graves del acreedor hacia el deudor en estos casos se atiende al principio moral de gratitud, respeto a la persona que la otorga ; cuando la necesidad de los alimentos se origine en la conducta viciosa o de holgazanería del acreedor y finalmente, cuando el acreedor abandona la casa del deudor sin su consentimiento y por causa injustificada , el acreedor alimentista debe de permanecer en el domicilio, si este lo abandona injustificadamente perderá el derecho a los alimentos, los casos de excepción que establece la ley, se da cuando por causas justificadas y sancionado por el juez, se permite a los acreedores abandonar el domicilio. ARTÍCULO 297. Cesa la obligación de dar alimentos: I. Cuando el que la tiene carece de medios para cumplirla; II. Cuando el alimentista deja de necesitar los alimentos; III. En caso de injuria, falta o daño graves inferidos por el alimentista contra el que debe prestarlos; IV. Cuando la necesidad de los alimentos dependa de la conducta viciosa o de la falta de aplicación al trabajo del alimentista, mientras subsistan estas causas; V. Si el alimentista, sin consentimiento del que debe dar los alimentos, abandona la casa de éste, por causas injustificables. ARTÍCULO 300. La esposa que, sin culpa suya, se vea obligada a vivir separada de su marido, podrá pedir al Juez de Primera Instancia o de lo Familiar del lugar de su residencia, que obligue a su esposo a darle alimentos durante la separación y a que le ministre todos los que haya dejado de darle desde que la abandonó. El juez, según las circunstancias del caso, fijará la suma que el marido debe ministrar periódicamente dictando las medidas necesarias para que dicha cantidad sea debidamente asegurada y para que el esposo pague los gastos que la mujer haya tenido que erogar con tal motivo. [Artículo reformado mediante Decreto No. 251 81 publicado en el Periódico Oficial No. 43 publicado el 30 de mayo de 1981]

La causa natural de terminación de la obligación de dar alimentos es la muerte del acreedor o bien del deudor, ya que es un derecho personalísimo, al terminar la personalidad se termina la posibilidad jurídica de reclamar los alimentos.



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CAPITULO DECIMO PRIMERO.

LA FILIACIÓN.

I.- Concepto de Filiación. II.-Clases. III.- Situación de los hijos nacidos dentro de Matrimonio. 1.- Términos de la filiación Legítima. IV.-Prueba de la Maternidad. V.-Prueba de la Paternidad. 1.-Presunción. 2.-Casos de Impugnación. VI.-Hijos nacidos fuera de matrimonio. 1.- Guarda y custodia. 2.- Patria potestad. VII.-Del Reconocimiento. VIII.- Investigación de la Paternidad. 1.-Casos previstos en la Ley. IX.-Investigación de la Maternidad. X.- Legitimación, elementos.

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FILIACIÓN

I.-CONCEPTO DE FILIACIÓN (Del latín filatio-onis, de filius, hijo.) La relación que de hecho y por razón natural existe entre el padre o la madre y su hijo, se conoce jurídicamente como filiación. Es la situación creada entre ambos progenitores y su prole. Del hecho de la generación deriva un conjunto de relaciones jurídicas permanentes entre los progenitores y su hijo. Planiol39 define la filiación como ''la relación que existe entre dos personas de las cuales una es el padre o la madre de la otra. Esta situación crea el parentesco en primer grado y su repetición produce las líneas o series de grados''. El fenómeno biológico de la reproducción de los seres humanos, encuentra su expresión en el derecho en función de ciertos valores culturales de esencia ético social, pues a nadie puede escapar que la procreación y el instinto sexual, son el origen de la familia, base primaria de la organización de la sociedad. En efecto la ley natural de la conservación de la especie, a la que se encuentra sometido el genero humano y en general el reino animal, comprende la fecundación, la concepción y el nacimiento, y ese fenómeno sirve de punto de partida por lo que al género humano concierne para constituir los conceptos jurídicos de filiación, parentesco, familia y aun la idea misma de persona, que, como tal, no puede ser estudiada ni conocida en manera aislada, tal como si un individuo no procediera de alguien y viviera enteramente aislado de los demás. De allí la íntima vinculación, inseparable, del hombre mismo del concepto jurídico de filiación.

39

Planiol Marcdel TRATADO ELEMENTAL DE DERECHO CIVIL tomo II de la traducción de Jose M.Cajica Jr, Puebla 1946 pags. 110 .



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El derecho no podría en manera alguna desconocer que en la base y como fundamento de la filiación se encuentra el fenómeno biológico de la procreación. La filiación, partiendo de ese hecho biológico imprime estabilidad a la relación paterno filial, que en palabras de Cicu ''sobrepasa la vida individual'' y contribuye a formar el núcleo social primario de la familia a través de un complejo de relaciones jurídicas que nacen del estado civil o estado de familia.40 II.-CLASES DE FILIACIÓN El derecho se plantea respecto de ese complejo de relaciones las siguientes cuestiones: cuáles son las especies de filiación, cómo se prueba la misma y finalmente los efectos que ella produce, una vez conocida debidamente su existencia. Dejando de lado la clasificación entre la filiación consanguínea (derivada de la procreación) y filiación adoptiva (que proviene de un acto jurídico: la adopción) y que el sistema del Código Civil relaciona con el parentesco y no con la filiación, importa distinguir entre la filiación que nace dentro de matrimonio y la que se origina fuera de él. Esta

clasificación

carece,

en

nuestro

derecho,

de

la

importancia

que

tradicionalmente se le reconocía en los códigos civiles ya que el actual no hace distinción alguna y que en otras legislaciones extranjeras aún tienden

distinguir entre filiación

legítima e ilegítima y dentro de esta última aquellos cuerpos de leyes aluden a los hijos naturales y no naturales, e hijos adulterinos, incestuosos. Nuestro Código Civil ha prescindido de las denominaciones de hijos legítimos e hijos ilegítimos, y clasifica a los descendientes como hijos habidos dentro del matrimonio e hijos procreados por quienes entre sí no se encuentran unidos por el vínculo conyugal.

40

Cicu Antonio, LA FILIACIÓN , Traducción de Faustino Gimenez Teijeiro Arnau y José Santacruz Teijeiro, Revista de derecho Privado, Madrid 1930 Pags. 17, Citado por Rafael Rojina Villegas En el Compendio de derecho Civil tomo I pag. 429



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Pero adviértase que en nuestro sistema esta clasificación se explica sólo para los efectos de la prueba de filiación, en cuanto que los derechos y obligaciones de los padres respecto de sus hijos no difieren según que exista o no entre ellos el vínculo conyugal. Las consecuencias jurídicas, los derechos y obligaciones de los padres respecto de sus hijos son las mismas conforme a nuestro derecho civil, respecto de la filiación matrimonial y extramatrimonial. En otras palabras, la distinción entre hijos nacidos de matrimonio e hijos nacidos fuera de matrimonio, que se conoce como la filiación Legitima y en el segundo de los casos Natural, se refleja únicamente respecto al diverso modo de probar la filiación según que se trate de hijos de matrimonio o de hijos habidos fuera de matrimonio y no atañe a cualesquiera otros efectos. Probada la maternidad de una mujer casada queda al mismo tiempo probada la paternidad del marido, si se reúnen los elementos de que se tratará más adelante. Al paso que el hijo nacido fuera del matrimonio debe probar su filiación ya paterna, ya materna, bien por el reconocimiento que de él hagan uno u otro de los progenitores o por una sentencia judicial que declare qué persona es su padre o su madre. Así pues, en tanto que en los hijos habidos en matrimonio, la filiación paterna y materna es conjunta y requiere reconocimiento sin pronunciamiento judicial alguno, la filiación de los hijos habidos fuera de matrimonio puede no coexistir respecto de cualquiera de los progenitores (el padre o la madre) y requiere el reconocimiento de uno u otro o de ambos o una sentencia judicial que declare la paternidad o la maternidad. Además de la filiación Legitima y la Natural, existe la filiación Legitimada, que es aquella que corresponde a los hijos que habiendo sido concebidos antes del matrimonio de sus padres, nacen durante el o éstos los reconocen antes de celebrarlo, durante el mismo, o posteriormente a su celebración a este hijo se le llama legitimados por reconocimiento expreso, debido primero al subsecuente matrimonio de sus padres, y después, a la declaración que directamente hagan reconociendo al hijo concebido o nacido antes de su matrimonio.



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La filiación legitimada por ministerio de ley, es la que se da en el caso especial del hijo que nació dentro de los 180 días de celebrado el matrimonio y que no fue reconocido pero tampoco fue impugnado ejercitando el marido la acción de contradicción de la paternidad, y sin que haya una contradicción expresa en el Código Civil, a este hijo se le llama legitimado por ministerio de la Ley.41

III.-SITUACIÓN DE LOS HIJOS NACIDOS DENTRO DE MATRIMONIO. La prueba de la filiación de los hijos nacidos dentro de matrimonio se aplica el principio rector conforme al cual se presume que el marido de la mujer casada es el padre de la persona que esta ha dado a luz. Esta regla se aplica tomando como base la probable época de la concepción, según la fecha de nacimiento del hijo. Y así, considerando que el periodo de gestación queda comprendido entre un mínimo de ciento ochenta días y un máximo de trescientos días, si el hijo nace después de los ciento ochenta días siguientes a la fecha de celebración del matrimonio (momento en que se supone tuvo lugar la concepción), se presume, salvo prueba en contrario que el hijo que la mujer ha dado a luz es del marido. De la misma manera, se presume que es del marido el hijo que la mujer da a luz dentro de los trescientos días siguientes a la disolución del matrimonio, por muerte del marido o desde la separación provisional de los consortes, en caso de nulidad de matrimonio o divorcio.

ARTÍCULO 301. Se presumen hijos de los cónyuges: I. Los hijos nacidos después de 180 días contados desde la celebración del matrimonio; II. Los hijos nacidos dentro de los trescientos días siguientes a la disolución del matrimonio, ya

41

Rojina Villegas Rafael, COMPENDIO DE DERECHO CIVIL Tomo I , editorial Libros de México S.A. Pags.430 a la 433.



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provenga ésta de nulidad del contrato, de muerte del marido o de divorcio, salvo lo establecido en el artículo 257 de este Código. Este término se contará en los casos de divorcio o nulidad, desde que de hecho quedaron separados los cónyuges por orden judicial.

IV.-PRUEBA DE LA PATERNIDAD.Por lo que se refiere al hijo nacido dentro de los ciento ochenta días siguientes a la celebración del matrimonio, su filiación paterna quedara establecida respecto del marido de su madre, si se prueba: A) que éste conocía, antes de casarse, el embarazo de su futura consorte, siempre que exista un principio de prueba por escrito; B) que concurrió al levantamiento del acta de nacimiento y fue firmada por él o contiene su declaración de no saber firmar, y C) si ha reconocido expresamente al hijo o finalmente si el hijo no nació capaz de vivir. (Articulo 305 Código Civil). En estos casos no existe presunción de paternidad del marido, la filiación se establece por el reconocimiento tácito o expreso que haga este o bien no se cuestiona la filiación, si el hijo no vive veinticuatro horas o no es presentado vivo al juez del Registro Civil. No existe presunción alguna sobre la paternidad de los hijos nacidos después de trescientos días de disuelto el matrimonio y de la separación de los cónyuges. 1.-PRESUNCIÓN.En cuanto a los hijos nacidos después de los ciento ochenta días siguientes a la celebración del matrimonio y antes de los trescientos días de disuelto el vínculo matrimonial, o de que tuvo lugar la separación provisional de los esposos, en los casos de nulidad de matrimonio o de divorcio, se presume que son hijos del marido con la característica de filiación Legitima, partiendo del principio de que la concepción se llevo a cabo dentro del matrimonio, aun cuando nazcan fuera de este pero sin que el nacimiento pueda ser posterior a los 300 días de disuelto el matrimonio, ya sea por muerte, divorcio o nulidad.



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2.-CASOS DE IMPUGNACIÓN.El marido podrá Impugnar la paternidad, en el caso de que pruebe que le fue físicamente imposible tener carnal con su mujer, en los primeros ciento veinte días de los trescientos que han precedido al nacimiento, aunque alegue el adulterio de la madre o ésta declare que no son hijos de su esposo, a no ser que el nacimiento se le haya ocultado o que se demuestre que durante los diez meses que precedieron al nacimiento, no tuvo carnal con su esposa. ARTÍCULO 302. Contra esta presunción no se ite otra prueba que la de haber sido físicamente imposible al marido tener carnal con su mujer, en los primeros 120 días de los 300 que han precedido al nacimiento. ARTÍCULO 303. El marido no podrá desconocer a los hijos, alegando adulterio de la madre, aunque ésta declare que no son hijos de su esposo, a no ser que el nacimiento se le haya ocultado, o que demuestre que durante los diez meses que precedieron al nacimiento no tuvo carnal con su esposa o que había imposibilidad física para engendrar.

En cuanto a la imposibilidad física del marido de tener carnal con su mujer, la excepción a la regla pater est quae nuptiae demonstrant, ha dejado actualmente de tener la fuerza probatoria, que en otras épocas tenía, para el desconocimiento de la paternidad. En efecto, actualmente no se requiere el o sexual entre el marido y la mujer para que sea posible la fecundación. Por medio de la inseminación artificial, puede salvarse en algunos casos ese requisito legal. Debe advertirse que la presunción de paternidad del marido solamente tendría lugar en los casos de inseminación homóloga, es decir, con semen del marido, y que es obvio que en los casos de ''imposibilidad física'' por impotencia del marido para fecundar no existe la posibilidad de presumir la paternidad del marido. La filiación de los hijos nacidos de matrimonio se prueba con el acta de matrimonio de sus padres, con la partida de nacimiento y con la identidad de la persona que pretende ser aquella a que se refiere esa partida. La filiación matrimonial puede probarse por medio de la posesión de estado, si no existen actas o fueren estas defectuosas o falsas. Para probar los elementos de la posesión de estado (nombre trato y fama) son isibles toda clase de pruebas, pero la testimonial deberá apoyarse en un principio de prueba por escrito.



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V.-HIJOS NACIDOS FUERA DE MATRIMONIO.El sistema probatorio de la filiación extramatrimonial, es diferente. La maternidad queda probada por el solo hecho del nacimiento. La madre tiene obligación de reconocer a su hijo y de que su nombre figure en el acta de nacimiento. La paternidad no es susceptible de ser sometida a prueba directa. Tratándose de hijos nacidos fuera de matrimonio, la filiación sólo quedará establecida por medio del reconocimiento voluntario que haga el padre o por la sentencia judicial que declare la paternidad. El reconocimiento que pretenda hacer un menor de edad requiere del consentimiento de quienes ejercen sobre él la patria potestad, o la tutela, o a falta de una y otra se necesita la autorización judicial. Se requiere además que quien reconoce a un hijo, tenga la edad exigida para contraer matrimonio más la edad del hijo que va a ser reconocido.(Artículos del Código Civil del Estado). ARTÍCULO 337. La filiación de los hijos nacidos fuera del matrimonio resulta, con relación a la madre, del solo hecho del nacimiento. Respecto del padre sólo se establece por el reconocimiento voluntario o por una sentencia que declare la paternidad. ARTÍCULO 338. Pueden reconocer a sus hijos, los que tengan la edad exigida para contraer matrimonio, más la edad del hijo que va a ser reconocido. ARTÍCULO 339. El menor de edad no puede reconocer a un hijo sin el consentimiento del que o de los que ejerzan sobre él la patria potestad, o de la persona bajo cuya tutela se encuentre, o a falta de éste, sin la autorización judicial.

Nuestra Ley, hace un reconocimiento a los hijos habido en el concubinato, así tenemos que establece la presunción de que son hijos de los concubinos, los nacidos después de 180 días contados desde que comenzó el concubinato, y los nacidos dentro de



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los trescientos días siguientes al que cesó la vida en común entre el concubinario y la concubina. (Artículo 360 Código Civil).

1.-GUARDA Y CUSTODIA Cuando el padre y la madre que no vivan juntos, ni estén casados reconozcan un hijo en el mismo acto jurídico, se pondrán de acuerdo sobre quien de los dos ejercerá la guarda y custodia, si no llegan acuerdo alguno el juez familiar o bien el de primera instancia oyendo a los padres, así como al ministerio público tomara la decisión mas conveniente a los intereses del menor. En el caso de que el reconocimiento de los padres que no vivan juntos, lo hicieron en forma sucesiva, ejercerá la guarda y custodia el que primero lo haya reconocido, nuestra ley privilegia la posibilidad de que los padres puedan ponerse de acuerdo sobre quien ejercerá la guarda y custodia., otorgándosele la facultad al juez familiar de modificar este convenio, ya que debe de ser benéfico siempre para el menor. 2.-PATRIA POTESTAD.El ejercicio de la patria potestad, en el caso de los hijos legítimos no tiene mayor problema ya que la ejercerán ambos padres, en los casos de los hijos que hayan nacido fuera de matrimonio y si han sido reconocidos por ambos padres los dos ejercerán la patria potestad, cuando solo uno de ellos lo reconozca solo el podrá ejercer la patria potestad. Mas adelante dentro de este curso analizaremos esta figura con mayor detenimiento. VI.-DEL RECONOCIMIENTO. Es la manifestación espontánea de voluntad de uno o de ambos progenitores de considerar como hijo al habido fuera de matrimonio. El reconocimiento, como acto jurídico, requiere de ciertos requisitos de fondo y de forma.



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Los primeros consisten en la edad y en el consentimiento de otras personas para que el reconocimiento tenga efectos jurídicos. En cuanto a la edad, el que reconoce debe tener cuando menos la edad mínima para contraer matrimonio (14 la mujer y 16 el hombre), sumadas a la edad del hijo que va a reconocerse. Si el que reconoce es menor de edad, requiere del consentimiento de sus representantes legales o de autorización judicial. Si el hijo es menor de edad y un supuesto padre quiere reconocerlo, necesita de la autorización de la madre o de la mujer que sin ser la madre se ha portado como tal, dando su nombre al hijo, cuidando de su lactancia, y proveyendo a su educación y subsistencia. Los requisitos formales los señala el artículo 346, otorgando cinco opciones para el reconocimiento, que puede realizarse: 1. En el acta de nacimiento; II. En acta especial de reconocimiento ante el propio Registro Civil; III. En escritura pública ante notario; IV. A través de un testamento, y V. Ante autoridad judicial por confesión directa y expresa. El reconocimiento puede efectuarse conjuntamente por ambos progenitores y esto se realiza normalmente cuando ambos ocurren al levantamiento del acta de nacimiento; pero podría efectuarse por cualquiera de las otras formas, excepto por testamento que es un acto jurídico unilateral y personalísimo. Puede efectuarse también por separado pero, en este caso, la ley prohíbe revelar en el acto de reconocimiento el nombre del otro progenitor (art. 347 Código Civil): Si el que reconoce es persona casada y el hijo de que se trata fue habido con anterioridad al matrimonio y con sujeto diferente al cónyuge, podrán efectuar el reconocimiento sin el consentimiento del otro cónyuge, pero no tendrán derecho a llevarlo a vivir a la habitación conyugal si no es con la anuencia expresa del consorte (arts. 349 y 350 Código Civil ). El hombre casado podrá reconocer a un hijo habido durante su matrimonio con mujer distinta a su esposa y en este caso estará dando prueba plena del adulterio que es una causa de divorcio.



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El hijo de mujer casada no puede ser reconocido por ningún hombre distinto del marido, puesto que nace con certeza de paternidad; solamente cuando el marido haya obtenido sentencia ejecutoriada en la cual desconozca la paternidad del hijo de su mujer, podrá ese hijo ser reconocido por otro varón (art. 351 Código Civil). Si esto sucede, también se constituye otra causal de divorcio. Los requisitos en cuanto al hijo son los siguientes: si es menor de edad, debe dar la autorización su representante legal. Cuando el hijo a quien se reconoce es mayor de edad, se necesita su propio consentimiento (art. 352 Código Civil), y ya no habrá lugar a reclamación con posterioridad. El hijo que va a reconocerse puede ser no sólo menor o mayor de edad, sino simplemente concebido, o muerto antes del acto de reconocimiento si dejó descendencia El reconocimiento del hijo solamente concebido requiere forzosamente de la anuencia de la futura madre. ''Si él hijo reconocido es menor, puede reclamar contra el reconocimiento, cuando llegue a la mayor edad se le concede un termino de dos años para que pueda oponerse al reconocimiento (Arts 353,354 Código Civil)'. ARTÍCULO 356. Cuando la madre contradiga el reconocimiento hecho sin su consentimiento, quedará aquél sin efecto, y la cuestión relativa a la paternidad se resolverá en el juicio contradictorio correspondiente

Las consecuencias del reconocimiento son diversas. La primera y más importante es la creación del lazo de filiación entre progenitor .hijo que trae consigo el derecho deber recíproco entre ambos sujetos, de alimentos, sucesión legítima y tutela legitima, el ejercicio de la patria potestad y ciertas acciones de nulidad y de impugnación de la paternidad. Acciones relativas al reconocimiento estas son !as de nulidad y de impugnación. Así mismo, la investigación de la paternidad solo se podrá llevar a cabo si se cumple con los requisitos del Artículo 359 del Código Civil, que señala: ARTÍCULO 359. La investigación de la paternidad de los hijos nacidos fuera de matrimonio, está permitida: I. En los casos de rapto, estupro o violación, cuando la época del delito coincida con la de la concepción;



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II. Cuando el hijo se encuentre en posesión de estado de hijo del presunto padre; III. Cuando el hijo haya sido concebido durante el tiempo en que la madre habitaba bajo el mismo techo con el pretendido padre, viviendo maritalmente; IV. Cuando el hijo tenga a su favor un principio de prueba contra el pretendido padre.

De acuerdo al artículo 363 de nuestra ley, a fin de demostrar la paternidad se puede ofrecer como pruebas además de las ya señaladas, la pericial que consiste en la determinación de los marcadores genéticos, si estos resultan positivos constituyen un principio de prueba para los efectos de la fracción IV del artículo 359. ARTÍCULO 363. La prueba de marcadores genéticos, cuando resulte positiva constituye un principio de prueba para los efectos de la fracción IV del artículo 359. Cuando el interesado acepte de manera voluntaria que se le practique la prueba mencionada, el Estado facilitará su realización.

La Suprema Corte de Justicia por conducto de la 1ª.Sala , ha resulto que esta es la prueba idónea para demostrar la filiación, estableciendo como sanciones en el caso de que no se aceptara por el padre llevar a cabo la prueba, la presunción legal de que es su hijo, salvo prueba en contrario. MEDIDAS DE APREMIO. ALCANCE DEL USO DE LA FUERZA PÚBLICA TRATÁNDOSE DE JUICIOS DE PATERNIDAD EN LOS QUE SE OFRECE LA PRUEBA EN GENÉTICA MOLECULAR (ADN). Esta Primera Sala ha establecido que tratándose de los juicios de paternidad en los que se ofrece la prueba en genética molecular (ADN), es constitucional que el Juez haga uso de las medidas de apremio previstas en la ley para lograr que el demandado se someta a dicha prueba. Asimismo, se determinó que si a pesar de la imposición de dichas medidas de apremio no se logra vencer la negativa del demandado para realizarse la prueba, la consecuencia de esa conducta será que opere la presunción de la filiación, salvo prueba en contrario. Ahora bien, dentro de las medidas de apremio establecidas por la ley se encuentra el uso de la fuerza pública, pero esta medida debe utilizarse sólo para presentar al demandado al lugar donde deba tomarse la muestra genética, pero de ninguna manera para que con esta medida se obtenga dicha muestra, pues de considerar que con tal providencia se pudiera forzar al presunto padre para obtener la mencionada muestra, ninguna razón de ser tendría haber establecido que en caso de que persistiera la negativa para realizarse esa prueba, se tendrían por presuntamente probados los hechos que se pretendían acreditar. Contradicción de tesis 154/2005-PS. Entre las sustentadas por el Tercer Tribunal Colegiado en Materia Civil del Cuarto Circuito y el Tercer Tribunal Colegiado en Materia Civil del Segundo Circuito. 18 de octubre de 2006. Mayoría de tres votos. Disidentes: José de Jesús Gudiño Pelayo y Juan N. Silva Meza. Ponente: José Ramón

PERSONAS, FAMILIA Y BIENES Cossío

Díaz.

.DR. JESÚS VILLALOBOS JION Secretario:

Fernando

A.

Casasola

145 Mendoza.

Tesis de jurisprudencia 100/2006. Aprobada por la Primera Sala de este Alto Tribunal, en sesión de fecha veintidós de noviembre de dos mil seis. Registro No. 170275 Localización: Novena Época Instancia: Tribunales Colegiados de Circuito Fuente: Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta XXVII, Febrero de 2008 Página: 2313 Tesis: VII.2o.C.111 C

VII.-LEGITIMACIÓN, ELEMENTOS.DEFINICIÓN.- Es la calidad de hijos matrimoniales que adquieren los habidos antes del matrimonio de sus padres. Para alcanzar la situación de hijos de matrimonio los nacidos antes del mismo, se requiere la conjunción de dos actos jurídicos: el matrimonio subsecuente de los padres y el reconocimiento que ambos hagan del hijo tenido con anterioridad. El reconocimiento puede darse antes, en el momento del matrimonio o con posterioridad a él. En este último supuesto, los efectos del reconocimiento se retrotraen a la fecha del matrimonio. La regula el Código Civil en los Arts. 331 al 336, tomada por tradición de los códigos anteriores y en forma del todo innecesaria. En efecto, para que la legitimación surta sus efectos con respecto a los hijos, se requiere que vaya unida al reconocimiento que los propios padres hagan de sus hijos. Si los hijos fueron reconocidos con anterioridad al matrimonio de sus progenitores, desde el momento mismo del reconocimiento adquirieron los derechos derivados de la filiación en forma idéntica a los hijos llamados de matrimonio. En nuestro derecho no existe más que una sola categoría de hijos con derechos idénticos, no importando su origen. De allí la inutilidad de la legitimación, pues ya no existen hijos ''ilegítimos''. Señala el Código Civil que ''el matrimonio subsecuente de los padres hace que se tenga como nacidos de matrimonio a los hijos habidos antes de su celebración'' (artículo. 331 Código



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Civil); que, para que el hijo goce del derecho de la legitimación, se requiere que sea reconocido por ambos progenitores, antes del matrimonio, en el momento del mismo, o con posterioridad; y que en este último supuesto el reconocimiento tendrá efectos retroactivos al día del matrimonio de los padres. Pueden ser legitimados los hijos que ya han fallecido al celebrarse el matrimonio, si dejaron descendencia. Gozan también de ese derecho los hijos no nacidos si el padre declara que reconoce al hijo de quien la mujer está encinta, o que lo reconoce si aquélla estuviere encinta. (Arts. 335 y 336 Código Civil). Los efectos, pues, de la ''legitimación'' no son otros que los efectos del reconocimiento. La regulación de esta figura es suficiente para que surja la filiación y convierte totalmente en inútil a la legitimación que debiera derogarse por constituir resabios de un pasado ya superado en nuestra legislación.

CAPITULO DECIMO SEGUNDO.



ADOPCIÓN

I.- Concepto de adopción. II.- Naturaleza Jurídica. III.-Tipos de adopción. 1.- Antecedentes legislativos. IV.- Sujetos de la adopción. 1.- Quienes pueden ser Adoptantes. V.- Personas que deben de otorgar el consentimiento. VI.- Requisitos para llevar a cabo la adopción. VII.- Efectos de la adopción. VIII.- Adopción Internacional.

ADOPCIÓN

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I.-CONCEPTO DE ADOPCIÓN.-. (Acción de adoptar o prohijar.) La adopción es un acto de carácter complejo que para su regularidad exige la concurrencia de los siguientes elementos: la emisión de una serie de consentimientos; la tramitación de un expediente judicial y la intervención de los jueces de lo familiar y del Registro civil. La adopción se ha entendido como un cauce o vía para realizar los deseos y las aspiraciones de los matrimonios sin hijos y también como un cauce para la posible sociabilización de los niños abandonados o recogidos en establecimientos benéficos. La adopción puede definirse como el acto jurídico de recibir como hijo, con los requisitos y solemnidades que establecen las Leyes, al que no lo es naturalmente, creando un vínculo similar a la filiación legitima.42 II.-NATURALEZA JURÍDICA.Se trata de una institución cuya finalidad consiste en proteger la persona y los bienes del adoptado. Esta nueva tesis de la adopción tiende a equiparar lo más posible la situación del hijo adoptivo con la del hijo legítimo y determinar la ruptura vínculos originales del adoptado con su familia biologica. Esta misma tendencia contrasta con la anterior que circunscribía prácticamente la adopción a un derecho de alimentos. Dentro de esta corriente se encuentra nuestro Código Civil, ya que equipara el parentesco de adopción, con el consanguíneo

concediéndole los mismos efectos,

prohibiciones y derechos. III.-TIPOS DE ADOPCIÓN.1.- Antecedentes legislativos.

42

Baqueiro Rojas Edgard y Buenrostro Baez Rosalía, DERECHO DE FAMILIA Y SUCESIONES editorial Harla , México. 1996 ,Pags.210



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Dentro de nuestra legislación han existido dos clases de adopción: la plena y la simple. La primera tiende a incorporar al adoptado en la familia del adoptante, mientras que la simple se circunscribe al vínculo entre el adoptante y el adoptado. Tradicionalmente nuestro Código civil solo había regulado la adopción Simple, en la que solo se generaban consecuencias entre el adoptante y adoptado sin que estas consecuencias se extendieran al resto de la familia, por medio de este tipo de adopción solo se transfiere la patria potestad, dejando existentes las consecuencias del vinculo biológico, así el adoptado podrá demandar a los padres biológicos una pensión alimenticia, además de que podrá heredarlos.los artículos siguientes ya fueron derogados solo se mencionan como antecedente a la figura de la adopción plena. ARTÍCULO 379. La adopción simple confiere al adoptado la posición del hijo consanguíneo, pero no crea vínculo de parentesco entre aquél y la familia biológica del adoptante, sino a los efectos expresamente determinados en este Código. ARTÍCULO 379 Bis.- Los derechos y deberes que resulten del vínculo biológico del adoptado no quedan extinguidos por la adopción con excepción de la patria potestad, inclusive la istración y usufructo de los bienes del menor se transfieren al adoptante, salvo cuando se adopte al hijo del cónyuge. [Artículo adicionado mediante Decreto No. 416-99 I P.O. publicado en el Periódico Oficial No. 104 del 29 de diciembre de 1999].

A partir de la reforma de 28 de Octubre del 2009, se derogo la adopción simple y solo se regula la adopción plena con el efecto de crear un vinculo entre el adoptante, su familia y el adoptado, similar al del parentesco consanguíneo, destruyéndose el vinculo con los padres biológicos, se dan todos los efectos como si fuera hijo biológico. ARTÍCULO 384. El adoptado por adopción plena adquirirá la misma condición de un hijo consanguíneo con respecto al adoptante y a la familia de éste. ARTÍCULO 385. La adopción plena es irrevocable. Confiere al adoptado una filiación que sustituye a la de origen. El adoptado deja de pertenecer a su familia biológica y se extingue el parentesco con los integrantes de ésta, así como todos sus efectos jurídicos, con la sola excepción de que subsisten los impedimentos matrimoniales

IV.-SUJETOS DE LA ADOPCIÓN.Los sujetos de la relación jurídica de la adopción son: la persona que asume los deberes y derechos inherentes a la patria potestad o a la condición de padre (adoptante) y la persona que se sujeta a la especial filiación que la adopción supone (adoptado). Además en



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virtud de que la adopción es un acto jurídico mixto, debe de participar el Juez Familiar, así como en el Ministerio público y en nuestra legislación La Procuraduría de la Defensa del Menor y la Familia o el Sistema para el Desarrollo Integral de la Familia, cuando no hubiere las personas, que deban de otorgar el consentimiento. Solo se puede adoptar a un menor de edad, o bien a un mayor de edad si este esta incapacitado. 1.-QUIENES PUEDEN SER ADOPTANTES.La persona mayor de edad, soltera, en pleno ejercicio de sus derechos, puede adoptar a otra menor de edad o a una incapacitada, aun cuando ésta sea mayor de edad, siempre que el adoptante tenga quince años más que el adoptado y que acredite además: I. Que tiene medios bastantes para proveer a la subsistencia, la educación y el cuidado de la Persona que trate de adoptarse, como de hijo propio, según las circunstancias de la persona que trata de adoptar; II. Que la adopción es benéfica para la persona que trata de adoptarse, atendiendo el interés Superior de la misma; III. Que el adoptante es persona apta y adecuada para adoptar. Cuando circunstancias especiales lo aconsejen, el juez puede autorizar la adopción de dos o más incapacitados o de menores e incapacitados simultáneamente, y IV. La autorización expedida a través de la constancia de idoneidad por el organismo para la asistencia social pública estatal o municipal respectivo, a través de su correspondiente Procuraduría de Asistencia Jurídica y Social o dependencia equivalente. En todos los casos prevalecerá el interés superior del adoptado y el respeto a sus derechos fundamentales. En relación con otras legislaciones en las que se requieren que se tenga la edad minina de 25 años para poder adoptar y 17 de diferencia entre el adoptante y el adoptado, como lo es la del Distrito Federal, en donde solo existe la adopción plena, y solo se requiere el consentimiento de quien ejerce la patria potestad , o bien del tutor, mas no tiene por obligación la intervención del Ministerio Publico, solo en los casos en que no tenga padres conocidos o tutor y no se requiere la autorización expedida por



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Sistema para el Desarrollo Integral de la Familia o la Procuraduría de la Defensa del Menor y la Familia. Quienes pretendan adoptar deberán ser un hombre y una mujer, casados entre si, o bien que vivan en concubinato, cuando los dos estén conformes en considerar al adoptado como un hijo. En principio la adopción solo se debe de dar por una sola persona, siendo la excepción a esta regla en el caso de matrimonio, y concubinato, en los que son dos los que adoptan. Caso especial es el del tutor, ya que para poder adoptar a su pupilo debe primero, tener aprobadas las cuentas de la tutela en forma definitiva. Nuestra legislación no contempla como lo hacía anteriormente, la regla especial de adopción de menores en caso que se llevara a cabo por parientes, en estos se tenían reglas especiales, en las que no se aplicaban los requisitos, así un hermano podía adoptar a otro hermano, aun cuando entre ellos no existiera la diferencia de edades, en la actual legislación esta circunstancia no se puede dar y no se permite la adopción sino solo en casos en que se cumplan los requisitos legales, como lo es la diferencia de edades 15 años entre el adoptante y el adoptado. V.-PERSONAS QUE DEBEN DE OTORGAR SU CONSENTIMIENTO Como se ha señalado con antelación, Para que se autorice la adopción, deberán consentir en ella, en sus respectivos casos: I. Quien o quienes ejercen la patria potestad sobre el menor que se pretende adoptar, excepto el que haya incumplido con la obligación de suministrar alimentos; II. El tutor; III. El organismo para la asistencia social pública estatal o municipal correspondiente, a través de su respectiva Procuraduría de Asistencia Jurídica y Social o dependencia equivalente, cuando no hubiere las personas a que se refieren las dos fracciones anteriores En su caso, estas instituciones pedirán la opinión de la persona que lo haya acogido durante seis meses anteriores a la solicitud de adopción y lo trate como hijo; y IV. El Ministerio Público en todos los casos. VI.-REQUISITOS PARA LLEVAR A CABO LA ADOPCIÓN.



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La persona mayor de edad, soltera, en pleno ejercicio de sus derechos, puede adoptar a otra menor de edad o a una incapacitada, aun cuando ésta sea mayor de edad, siempre que el adoptante tenga quince años más que el adoptado y que acredite además: I. Que tiene medios bastantes para proveer a la subsistencia, la educación y el cuidado de la persona que trate de adoptarse, como de hijo propio, según las circunstancias de la persona que trata de adoptar; II. Que la adopción es benéfica para la persona que trata de adoptarse, atendiendo el interés superior de la misma; III. Que el adoptante es persona apta y adecuada para adoptar. Cuando circunstancias especiales lo aconsejen, el juez puede autorizar la adopción de dos o más incapacitados o de menores e incapacitados simultáneamente, y IV. La autorización expedida a través de la constancia de idoneidad por el organismo para la asistencia social pública estatal o municipal respectivo, a través de su correspondiente Procuraduría de Asistencia Jurídica y Social o dependencia equivalente. En todos los casos prevalecerá el interés superior del adoptado y el respeto a sus derechos fundamentales. En el caso de que sean cónyuges o concubinos estos podrán adoptar, cuando los dos estén conformes en considerar al adoptado como hijo, pero siempre y cuando la diferencia de edad de los adoptantes y el adoptado sea de quince años de edad cuando menos. Se deberá acreditar, además, los requisitos previstos en los numerales anteriores. Se tramitara la solicitud ante el juez familiar, de acuerdo con lo dispuesto por el Código de Procedimientos Civiles del Estado. Una vez ejecutoriada la resolución judicial que autoriza la adopción ésta surte plenamente sus efectos, y el juez que conoció del asunto deberá remitir copia de los autos al juez del Registro Civil correspondiente para que se levante el acta respectiva. VII.-EFECTOS DE LA ADOPCIÓN. Los efectos jurídicos de la adopción se pueden enunciar en la siguiente forma: Se crea una relación jurídico-familiar o relación de parentesco, por lo que el adoptado tiene un derecho de alimentos y en nuestro sistema, un derecho hereditario.



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Es decir, en virtud de esta relación, el adoptante tiene respecto del adoptado y sus bienes los mismos derechos y obligaciones derivados de la patria potestad, que tienen los padres respecto a los hijos, pudiendo incluso, darle nombre y apellidos; y el adoptado, respecto del adoptante, tiene los mismos derechos y obligaciones que un hijo. A pesar de que se trata de evitar la coexistencia del vínculo del adoptado con su familia natural y su familia adoptiva, el ordenamiento civil establece excepto en lo relativo a los impedimentos para contraer nupcias. Nuestro código Civil, establece que la adopción plena crea la condición de un Hijo consanguíneo, con respecto al adoptante y a ala familia de este. Como consecuencia de esta característica, se rompe toda relación con los parientes biológicos del adoptado, ya que además es un acto, la adopción, irrevocable , generando una nueva filiación, extinguiendo el parentesco con su familia biológica, la única excepción a este efecto e lo relativo a los impedimentos matrimoniales. ARTÍCULO 384. El adoptado adquirirá la misma condición de un hijo consanguíneo con respecto al adoptante y a la familia de éste. ARTÍCULO 385. La adopción es irrevocable. Confiere al adoptado una filiación que sustituye a la de origen. El adoptado deja de pertenecer a su familia biológica y se extingue el parentesco con los integrantes de ésta, así como todos sus efectos jurídicos, con la sola excepción de que subsisten los impedimentos matrimoniales.

VIII.- ADOPCIÓN INTERNACIONAL En cuanto a los adoptantes extranjeros se tendrá preferencia por aquellos ciudadanos de países en lo que las niñas, niños y adolescentes que hayan de ser adoptados, gocen de garantías y normas equivalentes a las existentes en nuestro país en materia de adopción, protección y defensa de menores de edad e incapacitados, además de que hayan suscrito y ratificado los tratados internacionales que, en materia de derechos humanos y adopción, México reconoce. La adopción internacional se promueve por ciudadanos de otro país, con residencia habitual fuera del territorio nacional, y tiene como objeto incorporar en una familia a una persona menor de edad de nacionalidad mexicana que no puede encontrar una en su propio país de origen.



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La adopción promovida por ciudadanos de otro país, con residencia permanente en el Estado, se regirá por lo dispuesto en este Código. El juez, antes de otorgar una adopción internacional y, tomando en consideración el interés superior del menor, concederá un plazo de treinta días naturales al organismo para la asistencia social pública, como autoridad central en materia de adopciones, para que a través de la Procuraduría de Asistencia Jurídica y Social presente propuesta de adopción de la persona menor de edad en su estado o país de origen. La adopción internacional se sujetará a lo dispuesto en los Tratados Internacionales y convenciones que se celebren en la materia. Las adopciones constituidas en el extranjero, que no sean contrarias al interés del menor y al orden público, tendrán plena validez en el Estado, cuando así lo establezcan los tratados internacionales celebrados por el Estado Mexicano. Nuestra Ley privilegia a los ciudadanos Mexicanos sobre los extranjeros en caso de que ambos quisieran adoptar un menos o incapacitado.



CAPITULO DECIMO TERCERO.

LA PATRIA POTESTAD.

I.- Concepto. II.- Efectos.1.- Derechos y Obligaciones de los padres y abuelos. A.- Respecto a los hijos. B- Respecto a los bienes. 2.- Derechos y Obligaciones de los hijos. III.-Suspensión (Casos). IV.- Extinción. V.-Terminación. (Casos).

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LA PATRIA POTESTAD.

I.-CONCEPTO. Institución que atribuye un conjunto de facultades y derechos a los ascendientes a fin de que puedan cumplir con las obligaciones que tienen para con sus descendientes. José María Álvarez la definió como ''aquella autoridad y facultades que tanto el derecho de gentes como el civil conceden a los padres sobre sus hijos con el fin de que éstos sean convenientemente educados''. Galindo Garfias en su obra Derecho Civil p. 656) expresa que ''es la autoridad atribuida a los padres para el cumplimiento del deber de educar y proteger a sus hijos menores de edad, no emancipados... no es propiamente una potestad, sino una función propia de la paternidad y la maternidad''. La doctrina no es uniforme en cuanto a la naturaleza de la patria potestad. Algunos la definen como una institución, otros como una potestad y otros como una función. Lo importante, independientemente, de su naturaleza, es el objetivo de la misma: la asistencia, cuidado y protección de los menores no emancipados. Es una institución que tiene su base u origen en la filiación, en la relación padres-hijos, ascendiente-descendiente. El Código Civil no define este concepto, simplemente establece que los hijos menores de edad están sujetos a ella mientras exista algún ascendiente que deba ejercerla (artículo 389 Código Civil) y que su ejercicio recae sobre la persona y los bienes de los hijos (articulo. 390 Código Civil). ARTÍCULO 388. En la relación entre ascendientes y descendientes debe imperar el respeto y la consideración mutuos, cualquiera que sea su estado, edad y condición. ARTÍCULO 389. Los hijos menores de edad no emancipados, están bajo la patria potestad mientras exista alguno de los ascendientes que deben ejercerla conforme a la ley.



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ARTÍCULO 390. La patria potestad se ejerce sobre la persona y los bienes de los hijos. Su ejercicio queda sujeto en cuanto a la guarda y educación de los menores, a las modalidades que le impriman las resoluciones que se dicten, de acuerdo con las leyes relativas a la rehabilitación de menores..

Nuestro código Civil, establece que es un derecho irrenunciable para las personas a que les corresponde ejercerla, pero señala que se pueden excusar de su cumplimiento en los casos en que tengas mas de sesenta años de edad, o bien por el mal estado habitual de salud, circunstancias que les impiden debidamente atender las obligaciones.

II.-EFECTOS. 1.- DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LOS PADRES Y ABUELOS. A.-RESPECTO A LOS HIJOS. Tratándose de hijos habidos en matrimonio el ejercicio de la patria potestad recae en primer lugar en el padre y la madre, a falta de ellos en los abuelos maternos a falta de estos últimos en los abuelos paternos (artículo 391 Código Civil). ARTÍCULO 391. La patria potestad sobre los hijos de matrimonio se ejerce: I. Por el padre y la madre; II. Por el abuelo y la abuela maternos; III. Por el abuelo y la abuela paternos. A falta de los padres, los ascendientes mencionados en el orden de las fracciones II y III, a menos que hubiere motivos que el Juez considere suficientes para decidir quiénes la ejercerán.

Tratándose de hijos habidos fuera de matrimonio en tanto los padres vivan juntos, ambos ejercerán la patria potestad: si viven separados deben convenir sobre el ejercicio de la custodia exclusivamente, a falta de convenio el juez de lo familiar decidirá sobre la custodia

(artículos 357 y 358 Código Civil). En caso de que el reconocimiento sea

sucesivo, ambos ejercerán la patria Potestad, pero la custodia la tendrá el primero que haya reconocido. ARTÍCULO 357. Cuando el padre y la madre que no vivan juntos reconozcan al hijo en el mismo acto, convendrán cual de los dos ejercerá sobre él la guarda y custodia y en caso de que no lo hicieren el Juez de Primera



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Instancia o de lo Familiar del lugar, oyendo a los padres y al Ministerio Público, resolverá lo que creyere más conveniente a los intereses del menor ARTÍCULO 358. En el caso de que el reconocimiento se efectúe sucesivamente por los padres que no viven juntos, ejercerá la guarda y custodia el que primero hubiere reconocido, salvo que se conviniere otra cosa entre los padres, y siempre que el Juez de Primera Instancia o de lo Familiar del lugar no creyere necesario modificar el convenio por causa grave, con audiencia de los interesados y del Ministerio

En la adopción plena se aplican las reglas de los hijos biológicos, desempeñando la patria potestad los padres y los abuelos maternos primero y paternos después, respetando el derecho de que si vive solo uno de los padres o los abuelos el desempeñara la patria potestad. En los casos de que la madre o la abuela pasaran a segundas nupcias no pierden su derecho a ejercer la patria potestad, solo que el nuevo marido no ejercerá la patria potestad sobre los hijos del matrimonio anterior. Quienes ejercen la patria potestad cuando no tengan la custodia, tienen el derecho de convivencia con sus descendientes, así mismo la ley establece el derecho a relacionarse entre el menor y sus parientes cualquier oposición el juez de lo familiar podrá intervenir a fin de dirimir la controversia. Se establecen derechos a los que ejercen la patria potestad, que les garantiza el ejercicio de la misma, partiendo de l principio de que el menor deberá a de permanecer con la persona que la ejerce, así como en el lugar designado, se sanciona a la persona que retenga a un menor sin tener derecho, el artículo que se transcribe así lo señala. ARTÍCULO 398. Mientras permanezca el hijo sujeto a la patria potestad, no podrá dejar la casa de los que la ejerzan sin permiso de ellos o por resolución de autoridad competente. La sustracción o retención del menor fuera del lugar de residencia habitual, sin la autorización de quienes están ejerciendo la patria potestad o tenga su custodia, dará derecho a éstos al procedimiento de restitución que se establece en el Código de Procedimientos Civiles. La conducta ilícita del sustractor o retenedor dará lugar a la pérdida de los derechos que tengan con relación al menor.

Las personas que ejercen esta potestad tienen obligación de ''educar convenientemente'' al menor sujeto a ella y de observar una conducta que le sirva de buen ejemplo; y tienen la facultad de corregirlos cuando sea necesario (artículo 400 CC»). La



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facultad de corregir no implica infligir a los menores actos de mal trato, ya que debe de ser moderada, que atenten contra su integridad física o psíquica. Los Consejos Locales de Tutela, el Ministerio Público y el Juez de lo Familiar, en su caso, pueden vigilar el exacto cumplimiento de las obligaciones y el ejercicio de facultades derivados de la patria potestad. También pueden ser auxiliares del ejercicio de la patria potestad mediante el uso de amonestaciones y correctivos. Los que ejercen la patria potestad son representantes y es legales de los que están bajo de ella, cuando sean dos personas, ya sean los padres o los abuelos las que la ejerzan, el será el varón, quien tiene la obligación de consultar las decisiones con su consorte, requiriendo el consentimiento expreso para los actos mas importantes de la istración (articulo 402, 403 Código Civil). Los que ejercen la patria potestad representa a los hijos en juicio, pero no pueden llegar a ningún acuerdo para terminarlo sin el consentimiento expreso de su consorte, así como la autorización judicial cuando así lo requiera la Ley. B.-RESPECTO A LOS BIENES. En relación a los efectos de esta institución con respecto a los bienes del menor es necesario distinguir aquellos que adquiere por su trabajo y aquellos que obtiene por cualquier otro título, ya que estos varían en uno y otro caso: tratándose de bienes adquiridos por el trabajo del menor a él pertenecen tanto la propiedad, como la istración y el usufructo de los mismos, tratándose de bienes obtenidos por cualquier otro título la propiedad de los mismos y la mitad del usufructo pertenecen al menor, la istración y la otra mitad del usufructo pertenecen a quien ejerza la patria potestad, excepto si se trata de bienes adquiridos por herencia, legado o donación y el testador o donante dispusieron que el usufructo pertenezca exclusivamente al menor o que sea destinado a otro fin (artículos 406 y 407 Código Civil). El ejercicio de la patria potestad y de los derechos y facultades que le son inherentes no implica que quienes la ejercen puedan enajenar o gravar los bienes muebles o inmuebles del menor sujeto a ellos a menos que sea absolutamente necesario y previa autorización judicial. Tampoco pueden celebrar contratos de arrendamiento por más de cinco años; ni recibir renta anticipada por más de dos años, ni hacer donaciones de los bienes del menor o



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hacer remisión de sus derechos o dar fianza en representación de ellos, ni vender a menor valor del cotizado en la plaza el día de la venta, valores comerciales, industriales,. títulos acciones, frutos y ganados, así mismo en los casos de venta el juez debe de vigilar la misma así como el destino del precio recibido. El derecho al usufructo de los bienes del menor, puede ser renunciable, por parte de los padres, y también termina en los casos en que la adopción simple es revocada, cabe señalar que a partir de la reforma del años 2010 ya no existe la adopción simple, por lo que el articulo 415 del Código Civil considero que se refiere solo a las adopciones que con anterioridad se llevaron dentro del sistema de Adopción simple. Como consecuencia de la istración de los bienes del menor, los padres o quien ejerza la patria potestad tiene la obligación de rendir cuentas de la istración de los bienes de los hijos. En los casos en que los intereses pudieren ser opuestos entre quien ejerce la patria potestad y los hijos, debe de abstenerse a realizar actos, y el juez nombrara un tutor a fin de que represente los intereses del menor. Al concluir la patria potestad quien la ejerce deberá de entregar a los hijos, ya sea por emancipación o bien por mayoría de edad, o en los casos de adopción, todos los bienes así como los frutos que le pertenezcan. 2.- DERECHOS Y OBLIGACIONES DEL HIJO. El Código Civil establece que los hijos, independientemente de su edad, estado y condición, deben honrar y respetar a sus padres y ascendientes Estando sujetos a la patria potestad no pueden abandonar la casa de quienes la ejercen sin su autorización o decreto'' de autoridad competente

tampoco pueden

comparecer en juicio o contraer obligaciones sin el consentimiento de quien tenga el ejercicio de la patria potestad o, en su caso, del juez . MODOS DE ACABARSE O SUSPENDERSE DE LA PATRIA POTESTAD. El ejercicio de la patria potestad puede terminarse, perderse, suspenderse o excusarse. Los derechos de la patria potestad se ACABA en tres casos:



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a) con la muerte de los que deben ejercerla; b) con la emancipación del menor derivada del matrimonio, y c) con la mayoría de edad de quien está sujeto a ella (a. 420 Código Civil). La terminación de la patria potestad es en forma natural, sin que exista un motivo , razón o conducta de las partes. Los derechos derivados de la patria potestad se PIERDEN: A.-. Cuando el que la ejerza es condenado expresamente a la pérdida de este derecho, o cuando es condenado dos o más veces por infracciones antisociales graves, o cuando es condenado por uno o más delitos graves, siempre que a criterio del Juez se pueda poner en peligro la persona o bienes del menor; B.- En los casos de divorcio cuando así lo disponga la ley; C.- Cuando por las costumbres depravadas de los padres, maltrato infantil, exposición o abandono de sus deberes, pudiera comprometerse la salud la seguridad o la moralidad de los hijos, aun cuando esos hechos no cayeren bajo la sanción de la Ley Penal; D.- Cuando quien la ejerza deje expósito al menor por un plazo de más de 30 días naturales; E.- Cuando quien la ejerza deje de asistir y convivir injustificadamente con el menor por más de 7 días naturales cuando éste se encuentre acogido en una Institución pública de asistencia social; o F.- Por abandono del menor durante un plazo de 60 días naturales, aun cuando no se comprometa su salud, seguridad o moralidad. G.- Cuando quien la ejerza otorgue su consentimiento de dar en adopción a la persona menor de edad, en cuyo caso, el Juez de lo Familiar se asegurará de que haya sido otorgado sin vicio alguno. [Fracción adicionada mediante Decreto No. 1054-2010 II P.O. publicada en el P.O.E. No. 68 del 25 de agosto de 2010] H.-. Cuando la persona menor de edad estuviese en un establecimiento asistencial y quienes la ejerzan se hubieran desentendido totalmente de la misma durante un año o cuando el desamparo moral o material resulte evidente, manifiesto y continuo. [Fracción adicionada mediante Decreto No. 1054-2010 II P.O. publicada en el P.O.E. No. 68 del 25 de agosto de 2010].



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Se SUSPENDE porque el que la ejerce sea declarado judicialmente incapaz o ausente o por una sentencia que expresamente la suspenda (articulo 424 Código Civil). Finalmente, quien debe ejercer la patria potestad puede excusarse cuando tenga sesenta años cumplidos o no pueda atender debidamente a su desempeño por su habitual mal estado de salud (artículo 425 Código Civil). La patria potestad podrá ser LIMITADA en ejercicio por el juez si así lo considera pertinente, ya sea por incurrir en contra de las personas sobre las que se ejerza, en los casos de violencia familiar que prevé el código en el art. 300 ter.



CAPITULO DECIMO CUARTO. LA TUTELA.-

I.- Concepto. II.-Naturaleza Jurídica. III.-Sistemas Tutelares. IV.-Órganos de la Tutela. V.- Clases de Tutela.. VI.- Nombramiento de tutor 1.- Testamentaria. 2.- Legitima. 3.- Dativa. VII.-Obligaciones del Tutor. 1.-Garantías. 2.-Inventario. 3.-Cuentas de la tutela. VIII:-Fin de la Tutela.

LA TUTELA

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I.- CONCEPTO. El concepto de tutela tiene su origen en el latín, que a su vez deriva del verbo tueor que significa preservar, sostener, defender o socorrer. En consecuencia da una idea de protección.) En su más amplia acepción quiere decir ''el mandato que emerge de la ley determinando una potestad jurídica sobre la persona y bienes de quienes, por diversas razones, se presume hacen necesaria -en su beneficio- tal protección''. En orden al derecho civil cabe restringir el concepto a los llamados incapacitados de ejercicio, bien sean menores de edad o mayores interdictados, cuando aquellos requieren una suplencia de la patria potestad o una extensión de la misma. Ahora bien, si tuviéramos que definir anticipadamente a la fijación de sus caracteres, la figura de la tutela, diríamos que es una institución confiada a una persona capaz creada para la protección de los menores de edad no sometidos a la patria potestad, ni emancipados y de aquellas personas incapacitadas para gobernarse por si mismas. II.- NATURALEZA JURÍDICA. Figura supletoria de la patria potestad en el caso de los menores, que tiene su fundamento en la solidaridad social, ya que es una función social que la ley impone a las personas aptas para proteger a menores de edad y mayores incapaces, generalmente no sujetos a patria potestad, en la realización de los actos de su vida jurídica. Tenemos como antecedentes en nuestra legislación a partir de 1924, con la Junta Federal de Protección a la Infancia; en 1926, con el Reglamento istrativo para Menores; en 1928, con la Ley sobre Previsión' Social de la Delincuencia Infantil en el Distrito Federal; en 1932 con la Secretaría de Gobernación; en 1941, con la Ley Orgánica y Normas de Procedimiento de los Tribunales para Menores y sus Instituciones Auxiliares para el Distrito y Territorios Federales, y en 1978, con la Ley que crea los Consejos Tutelares para Menores Infractores del Distrito Federal.



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III.-SISTEMAS TUTELARES. Los métodos que rigen a la tutela en las diversas legislaciones, son dos que se mezclan en un tercero con diferencias de orden cuantitativo, más que cualitativo, y a los cuales en algunos países, les otorgan fisonomías particulares. El primero de ellos llamado ''de familia'', consiste en un régimen dirigido por una asamblea de parientes que se organiza, reúne, delibera y decide la intervención de un tutor y un protutor, bajo la supervisión de la autoridad judicial. El segundo método es el de ''autoridad'' y se funda en la consideración de que las funciones tutelares que no hubieren sido encomendadas expresamente al tutor designado por sus lazos parentales con el pupilo o en consideración a la individualidad de su persona, deben ser atribuidas a órganos del poder público El sistema mixto parte de una tesis ecléctica por la que se estima debe quedar la tutela entre los regímenes de familia y de autoridad, como sucede en nuestro derecho positivo que comparte el ejercicio de la misma, entre entes privados y públicos de naturaleza judicial y istrativa, sistema que sigue el Código civil del estado . IV.- ÓRGANOS DE LA TUTELA. Organismos tutelares. 1) El tutor. No obstante que nuestra ley civil indica que la tutela se desempeña por el tutor con intervención de otros órganos, corresponde a aquel ser únicamente el centro de las funciones respectivas, pues en el convergen los derechos y obligaciones de su régimen legal, manteniéndose el principio de indivisibilidad y unidad del poder. 2) El curador. Todos los individuos sujetos a tutela, ya sea testamentaria, legítima o dativa, además del tutor tendrán un curador excepto en los casos de tutela de los expuestos y abandonados. Así en todo caso en que se nombre al menor un tutor interino, se le nombrará curador con el mismo carácter, si no lo tuviere definitivo, o si teniéndolo se halla impedido. También se nombrará un curador interino en el caso de oposición de intereses entre el tutor y el incapaz .Igualmente se nombrará curador interino en los casos de impedimento,



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separación o excusa del nombrado, mientras se decide el punto; luego que se decida se nombrará nuevo curador conforme a derecho. Mediante la curatela se establece un vigilante al tutor para la protección permanente del pupilo, sin perjuicio de que llegue as sustituir a aquél en sus funciones defensivas cuando se produzca oposición de intereses entre el tutor y su pupilo, teniendo las siguientes obligaciones: I. A defender los derechos del incapacitado en juicio o fuera de él exclusivamente en el caso de que estén en oposición con los del tutor; II. A vigilar la conducta del tutor y a poner en conocimiento del juez todo aquello que considere que puede ser dañoso al incapacitado; III. A dar aviso al juez para que se haga el nombramiento de tutor, cuando éste faltare o abandonare la tutela; IV. A cumplir las demás obligaciones que la ley señale. De la intervención judicial, istrativa y de terceros. 3) El juez familiar La extraordinaria intervención que con cede nuestra ley al juez familiar en los asuntos relativos a la tutela, hace dudar que más que un sistema mixto de organización derivado de la reunión de los sistemas de consejo de familia y de autoridad, estemos dentro de un sistema de este último tipo En efecto, la concentración en el juez familiar de todos los poderes de dirección, vigilancia, decisión y autorización requeridos para el desempeño de los mas importantes actos de la tutela, colocan al tutor en calidad de un subordinado y, como se dice antes, en un mero auxiliar de la istración de justicia para la protección de incapaces. La ley establece responsabilidad para el juez que no cumpla con las disposiciones legales relativas a la tutela, y ésta puede verse desde los aspectos penal y civil. 4) Consejo Local de Tutelas. Es un órgano de vigilancia e información para cumplir lo dispuesto por la ley en relación a la guarda de personas y bienes de personas físicas que, no estando sujetas a patria potestad tienen incapacidad natural y legal o solamente la segunda, para gobernarse por si mismas, esta integrado de la siguiente manera, en cada municipalidad habrá un Consejo Local de Tutelas compuesto de un presidente y de dos vocales, que durarán un año en el ejercicio de su cargo, serán nombrados por los respectivos Ayuntamientos en la primera sesión que celebren, en el mes de enero de cada



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año, procurando que los nombramientos recaigan en personas que sean de notorias buenas costumbres y que tengan interés en proteger a la infancia desvalida. Confiriéndole la ley las siguientes obligaciones: I. Formar y remitir al juez que corresponda una lista de las personas de la localidad que por su aptitud legal y moral, puedan desempeñar la tutela, para que de entre ellas se nombren los tutores y curadores, en los casos que estos nombramientos corresponda al juez; II. Velar porque los tutores cumplan sus deberes, especialmente en lo que se refiere a la educación de los menores, dando aviso al juez de las faltas u omisiones que notare; III. Avisar al juez cuando tenga conocimiento de que los bienes de un incapacitado están en peligro, a fin de que dicte las medidas correspondientes; IV. Investigar y poner en conocimiento del Juez qué incapacitados carecen de tutor, con el objeto de que se hagan los respectivos nombramientos; V. Cuidar con especialidad de que los tutores cumplan la obligación que les impone la fracción II del artículo 514. VI. Vigilar el registro de tutelas, a fin de que sea llevado en debida forma. 5) Ministerio Público. Dentro de las funciones que corresponden al Ministerio Público local como institución dependiente de la Procuraduría General de Justicia, encargada de velar por el cumplimiento y la aplicación estricta de las leyes, resalta su intervención en materia tutelar por tratarse esta de una materia de interés público. 6) Los familiares del pupilo y terceros relacionados. La ley impone a los familiares y terceros relacionados con el pupilo, un régimen de vigilancia fundado en el concepto de solidaridad hacia la protección del débil. V.- CLASES DE TUTELA. Nuestro Código Civil divide la tutela en Testamentaria, Legitima y Dativa. Las tutelas se clasifican por la forma de su diferimiento, por su contenido, y por sus términos de duración. Las primeras son las testamentarias, legítimas y dativas, y en las restantes caben las divisiones de ordinarias y especiales, plenas y restringidas, definitivas y provisionales o interinas.



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1) Testamentaria se establece mediante una declaración de última voluntad, hecha por el ascendiente supérstite o adoptante del sujeto sobre quien ejerce la patria potestad, o por el testador que deje bienes a un incapacitado, limitándose en este último caso a la istración de dichos bienes. Arts. 447, 448,449. Código Civil. 2) Legítima. La tutela legítima se confiere por orden de inmediato parentesco, a los hermanos prefiriéndose a los de ambas líneas en su defecto a los colaterales hasta el cuarto grado, únicamente cuando no se haya prevenido la testamentaria y no haya quien ejerza la patria potestad sobre el incapacitado cuando deba instituirse por causa de divorcio. Toca al juez la elección en caso de pluralidad de aspirantes, salvo que el menor, que hubiere cumplido dieciséis años, el hará la elección. Arts. 459 y 461 Código Civil. Nuestro Código regula la tutela legitima de los menores, la que se desempeñara por los parientes mas cercanos, hermanos o en su caso los colaterales dentro del cuarto grado. Tutela legitima de los dementes, idiotas, imbéciles, sordomudos, ebrios, y los que habitualmente abusan de las drogas enervantes. En estos casos el marido es tutor legitimo y forzoso de su mujer y esta lo es de su marido, los hijos mayores de edad son tutores de sus padres viudos, prefiriéndose el que viva en compañía de ellos, los padres son tutores de los hijos mayores de edad cuando estos no tengan hijos que puedan desempeñar la tutela, a falta de estas personas se llamara

abuelos primero paternos y posteriormente a

los

maternos, los hermanos del incapacitado y en el ultimo de los casos a los parientes colaterales.(Art. 463-468 Código Civil). Cuando el incapacitado tenga hijos y estos sean menores de edad, el tutor del mismo lo será de los hijos de incapacitado. Tutela Legitima de los menores Abandonados y de los acogidos por alguna persona o depositados en establecimientos de asistencia Social. Nuestro Código distingue entre

expósitos, abandonados y maltratados, asi el

artículo 469 los define: ARTÍCULO 469. Se considerará a la persona menor de edad: I. Expósita, cuando se desconoce su origen y se encuentra en situación de desamparo. II. Maltratada, aquella que sufra daño físico, emocional o sexual en su persona, por acción u omisión, en forma intencional o por negligencia inexcusable, por quienes ejercen la patria Potestad, custodia, tutela o por cualquier otra causa lo tengan bajo su cuidado, según lo Dispuesto en el Código para Protección y Defensa del Menor; y



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III. Abandonada, cuando conociendo su origen, quienes ejercen la patria potestad o la tutela omiten cumplir con sus deberes. En todos los casos se estará a lo dispuesto por el artículo 65 de este Código.

Establece obligaciones especiales a los directores de los albergues, casas hogar y demás establecimientos de asistencia social donde se reciban personas menores de edad en calidad de expósitos, abandonadas, maltratadas, víctimas de violencia familiar, explotadas, migrantes, repatriadas o por cualquier otra circunstancias que atente contra su integridad física o mental, deberán dar aviso al Ministerio Público y al organismo para la asistencia social pública estatal o municipal, según corresponda, para que por conducto de su respectiva Procuraduría de Asistencia Jurídica y Social se aboquen al desempeño de la tutela de aquéllas con arreglo a las leyes. Las personas menores de edad o incapacitadas que se encuentran bajo la patria potestad o la tutela en los términos de este Código y que hayan sido recogidas en albergues, casas hogar y demás establecimientos de asistencia social privada, quedarán bajo la custodia y guarda de los directores de éstos, teniendo el deber de asistirlos, educarlos y corregirlos convenientemente, de acuerdo a los lineamientos que al efecto dicte el organismo para la asistencia social pública estatal o municipal, según corresponda, a través de su respectiva Procuraduría de Asistencia Jurídica y Social o dependencia equivalente, quien tendrá la representación del menor para todos los efectos legales. Después de transcurridos seis meses, los que ejerzan la patria potestad o la tutela sólo podrán recuperar la guarda y custodia mediante resolución judicial, en caso de negativa de estas instituciones. En caso de adopción, deberá oírse a los directores o encargados de los establecimientos de asistencia social mencionados. 3) Dativa. La tutela dativa es otorgada al arbitrio del juez competente, seleccionándose el presunto titular de una lista formada por el Consejo Local de Tutelas, en los supuestos de que no procedan la testamentaria y la legítima o se trate de asuntos judiciales del menor emancipado. No obstante, se concede al mayor de dieciséis años de: edad la posibilidad de hacer dicha elección, preferentemente, a su voluntad, facultándose al juez para reprobar la mencionada elección con audiencia del mencionado Consejo Local. La tutela dativa tiene lugar en los siguientes casos:



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I. Cuando no hay tutor testamentario ni persona a quien conforme a la ley corresponda la tutela legítima; II. Cuando el tutor testamentario esté impedido temporalmente de ejercer su cargo, y no hay ningún pariente de los designados en el artículo 460. En el caso de que el menor incapaz haya cumplido 14 años será el mismo quien designe su tutor, debiendo de ser confirmada dicha designación por el Juez. En el caso de que el menor no haya cumplido los 14 años, el Juez designara un tutor de la lista que le proporcione el Consejo Local de Tutelas, con audiencia del Ministerio Público. Tiene obligación de desempeñar la tutela mientras duren en el desempeño del cargo: I. El Presidente Municipal del domicilio del menor; II. Los demás regidores del Ayuntamiento; III. Las personas que desempeñen la autoridad istrativa en los lugares en donde no hubiere Ayuntamiento; IV. Los profesores oficiales de instrucción primaria, secundaria o profesional, del lugar donde vive el menor; V. Los de los organismos para la asistencia social pública estatal o municipal, según corresponda, a través de la correspondiente Procuraduría de Asistencia Jurídica y Social o dependencia equivalente; VI. Los directores de establecimientos de asistencia social pública Los jueces nombrarán de entre las personas mencionadas las que en cada caso deban desempeñar la tutela, procurando que este cargo se reparta equitativamente sin perjuicio de que también pueden ser nombrados tutores las personas que figuren en las listas que deben formar los Consejos Locales de Tutelas. VI.- OBLIGACIONES DEL TUTOR. Solo pueden ser tutores las personas físicas con capacidad plena y sin impedimento o excusa legal que las haga inhábiles mediante declaración judicial. Por excepción se faculta a las instituciones de crédito para desempeñar el cargo, pero es evidente que dicha guarda se constreñirá a la istración y disposición de bienes, pues el cuidado personal del pupilo debe ser ejercido por una persona física que, en todo caso, actuaría como delegado o representante permanente.



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La designación del tutor requiere darse a conocer formalmente a la persona nominada a fin de que manifieste si acepta y presta, en su caso, las garantías necesarias para que el juez proceda al discernimiento respectivo que lo autorice a desempeñar el cargo. Corresponde al tutor ejercer una asistencia directa sobre el pupilo, y no sólo de control sino también de orientación en sus actividades ordinarias, de manera que tratándose de la tutela definitiva y ordinaria, la guarda personal es la principal atribución a su cargo. El incapacitado goza de un domicilio especial que al de su tutor, de tal manera que aún por lo que se refiere a sus actos personalísimos, allí se le considera que reside habitualmente junto con su tutor. El tutor representará al incapacitado en juicio y fuera de el y en todos sus actos civiles con excepción de los estrictamente personales, entre los que se incluyen el matrimonio, el reconocimiento de hijos y el otorgamiento y revocación del testamento. Si los pupilos indigentes no tienen personas que estén obligadas a alimentarlos, o si teniéndolas no pudieren hacerlo, el tutor, con autorización del Juez, quien oirá el parecer del curador y del Consejo Local de Tutelas, pondrá al pupilo en un establecimiento de asistencia social pública o privada en donde pueda recibir los alimentos 1.-GARANTÍAS Para que pueda discernirse el cargo se requiere que el tutor previamente asegure las responsabilidades en que pudiere incurrir, prestando caución para asegurar su manejo, pudiendo ser esta garantía: 1.- Hipoteca o Prenda. 2.-En Fianza. Están exceptuados de otorgar la garantía, el tutor testamentario cuando así lo haya decidido el testados, el que no istre bienes, el padre o la madre, los que acojan a un expósito, a menos que hayan recibido pensión para cuidarlo. Tampoco otorgaran garantías cuando la tutela recaiga en el cónyuge, en los ascendientes o en los hijos. El tutor tiene un plazo de 3 meses para otorgar la garantía si no lo hace se tendrá que nombrar nuevo tutor.



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2.-EL INVENTARIO El inventario de los bienes del incapacitado deberá formularse por el tutor, solemne y circunstanciadamente, con intervención del curador y del mismo pupilo si éste goza de discernimiento y a mayor de dieciséis años de edad. Se llevará a cabo dentro del término que el juez fije y el cual nunca pasará de los seis meses siguientes a la fecha en que haya entrado en funciones ( Art. 514 Código Civil del Estado ) . La istración de los bienes pupilares se llevara a cabo según la importancia económica del acto por ejecutarse, de manera que el tutor ejecuta libremente algunos otros requieren la obtención anticipada dé permisos judiciales y otros le son terminantemente prohibidos. La obligación de formular el inventario no puede ser dispensada ni aun por las personas que tiene derecho de nombrar el tutor, mientras no se lleve a cabo el inventario el tutor solo podrá realizar actos de mera protección de la persona y conservación de los bienes del incapacitado. 3.- CUENTAS DE LA TUTELA.El tutor esta obligado a rendir información de sus actos como cualquier persona que istre, y cuando esta hubiese desempeñado tal actividad, rendirá asimismo las cuentas que procedan por la gestión desarrollada. El tutor está obligado a rendir al juez cuenta detallada de su istración, en el mes de enero de cada año, sea cual fuere la fecha en que se le hubiere discernido el cargo. La falta de presentación de la cuenta en los tres meses siguientes al de enero, motivará la remoción del tutor. También tiene obligación de rendir cuenta, cuando por causas graves que calificará el juez, la exijan el curador, el Consejo Local de Tutelas, o el mismo menor que haya cumplido dieciséis años de edad. La cuenta de istración comprenderá no sólo las cantidades en numerario que hubiere recibido el tutor por producto de los bienes y la aplicación que les haya dado, sino en general todas las operaciones que se hubieren practicado, e irá acompañada de los documentos justificativos y de un balance del estado de los bienes. (Arts. 567- 569 Código Civil. del Estado.).



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La obligación de dar cuenta no puede ser dispensada en contrato o última voluntad, ni aun por el mismo menor; y si esa dispensa se pusiera como condición, en cualquier acto se tendrá por no puesta. El tutor que sea reemplazado por otro, estará obligado y lo mismo sus herederos, a rendir cuenta general de la tutela al que le reemplazan. El nuevo tutor responderá al incapacitado por los daños y perjuicios si no pidiere y tomare las cuentas de su antecesor. El tutor, o en su falta quien lo represente, rendirá las cuentas generales de la tutela en el término de tres meses, contados desde el día en que fenezca la tutela. El juez podrá prorrogar este plazo hasta por tres meses más, si circunstancias extraordinarias así lo exigieren. VII.- FIN DE LA TUTELA. Conclusión de la tutela. Formas de terminación: a) Como función. La tutela se extingue por: la muerte del pupilo, la desaparición de la incapacidad del pupilo, porque se levante el estado de interdicción que le había sido declarado al pupilo, y por la reposición del pupilo dentro de la patria potestad. b) Como cargo. La cesación de la tutela es diferente cuando se trata del simple cambio de tutor, pues persiste bajo el desempeño de otra persona que sustituye al titular precedente. Se pierde el cargo de tutor por: defunción del tutor, destitución declarada judicialmente, y por renuncia o excusa superviniente. La tutela se extingue: I. Por la muerte del pupilo o porque desaparezca su incapacidad; II. Cuando el incapacitado, sujeto a tutela entre a la patria potestad por reconocimiento o por adopción. Al fenecer la tutela, el tutor esta obligado a entregar al pupilo los bienes bajo su cuidado, conforme al resultado de la cuenta general aprobada, sin que la demora procesa en la resolución de dicha cuenta, retrase la restitución procedente para la posesión y istración ordinaria de aquellos bienes. El tutor es responsable de los daños y perjuicios que se ocasionen al incapacitado tanto por el incorrecto desempeño de su cargo, como por rehusar o renunciar



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injustificadamente al desempeño del cargo. Es tan complicada la función del tutor que no obstante su naturaleza de cargo público y obligatorio, la ley reconoce expresamente la facultad de recibir una retribución por sus servicios con cargo a los bienes del pupilo. Los tutores no pueden ser removidos ni separados del desempeño de su encargo, sin que sean previamente oídos y vencidos en juicio. Por lo tanto aunque la remoción implica una separación, se trata de distintas situaciones, sobre todo porque aquélla implica una suspensión definitiva y la de esta puede ser provisional o temporal. Como consecuencia de la terminación el tutor deberá de entregar los bienes que le fueron confiados, así como los documentos que le pertenezcan conforme al balance presentado en la última cuenta aprobada. Esta obligación de entregar los bienes no se suspende por estar pendientes la rendición de cuentas. La entrega de los bienes debe de hacerse dentro del mes siguiente a la terminación de la tutela, en casos especiales el juez podrá ampliar a criterio este plazo.

CAPITULO DECIMO QUINTO



EL MATRIMONIO.-

I.- Concepto. II.- Comentarios a la legislación del Distrito Federal. III.-Fines. IV.- Naturaleza Jurídica. V.- Elementos de existencia. VI.-Elementos de validez. 1.-Formalidades. A.- Anteriores. B.- Coetáneas. C.- Posteriores. 2.-Consentimiento. A.- Menores de edad. B.- Matrimonio por Poder. VII.- Matrimonio celebrado en el extranjero. VIII.- Efectos del Matrimonio. 1.- Cónyuges. 2.- Hijos. 3.- Bienes.

MATRIMONIO

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I.-CONCEPTO.- (Del latín matrimonium.) Son tres las acepciones jurídicas de este vocablo. La primera se refiere a la celebración de un acto jurídico solemne entre un hombre y una mujer con el fin de crear una unidad de vida entre ellos; La segunda, al conjunto de normas jurídicas que regulan dicha unión, y La tercera, a un estado general de vida que se deriva de las dos anteriores. De ahí que se pueda afirmar que el matrimonio es una institución o conjunto de normas que reglamentan las relaciones de los cónyuges creando un estado de vida permanente derivado de un acto jurídico solemne. Ello a pesar de que el artículo 130 de la Constitución Federal de la Republica lo define simplemente como un contrato civil. Así, podemos decir que el matrimonio se define como el acto jurídico solemne por el cual un hombre y una mujer concurren ante la autoridad designada, oficial del registro civil, para crear un estado de vida permanente aceptando cumplir con la asistencia mutua, así como con la perpetuación de la especie y las demás disposiciones que la ley establece. Nuestro código civil lo regula en los artículos 134 y 135. ARTÍCULO 134. El matrimonio es el acuerdo de voluntades entre un hombre y una mujer para realizar la comunidad de vida, en donde ambos se procuran respeto, igualdad y ayuda mutua, con la posibilidad de procrear hijos de manera libre, responsable e informada. Este acto debe celebrarse ante los funcionarios que establece la Ley y con las formalidades que ella exige. ARTÍCULO 135. Cualquiera condición contraria a la perpetuación de la especie o a la ayuda mutua que se deben los cónyuges, se tendrá por no puesta.

Como se desprende de la definición que nos da el artículo 134, agrega un nuevo elemento, este se refiere a la procreación, como un derecho de la pareja, ya que ellos deben de decidir el número de hijos que quieran tener, o bien en su caso no tenerlos, sin que estos se genere una causa de divorcio. II.-COMENTARIOS A LA LEGISLACION DEL DISTRITO FEDERAL. El desarrollo de la institución del matrimonio en nuestro país, tiene en la actualidad dos grande vertientes, la que se podría considerar tradicional ya que se funda en el derecho



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natural, nuestro Código Civil pertenece a ella, y la que parte de de apertura considerando a las personas que sexualmente no se identifican con lo tradicional, concediendo este sistema derecho a realizar actos que eran exclusivos de las parejas formadas por hombre y mujer, asi tenemos que en el Distrito Federal se ha legislado y expedido leyes como la de LEY DE SOCIEDADES DE CONVIVENCIA PARA EL DISTRITO FEDERAL, en la cual se establecen las uniones de personas del mismo sexo, a fin de cumplir con ciertos objetivos: Los artículos que se transcriben nos deja claro que se pretende con esta Ley: Artículo 2.- La Sociedad de Convivencia es un acto jurídico bilateral que se constituye, cuando dos personas físicas de diferente o del mismo sexo, mayores de edad y con capacidad jurídica plena, establecen un hogar común, con voluntad de permanencia y de ayuda mutua. Artículo 3.- La Sociedad de Convivencia obliga a las o los convivientes, en razón de la voluntad de permanencia, ayuda mutua y establecimiento del hogar común; la cual surte efectos frente a terceros cuando la Sociedad es registrada ante la Dirección General Jurídica y de Gobierno del Órgano Políticoistrativo correspondiente.

Además, se establecen derechos entre los que la constituyen como son los alimentos y el derecho a heredar, asi como el de preferencia en caso de que uno de ellos se declarado en estado de interdicción, siempre y cuando tengan un convivencia anterior por lo menos de dos años, este tipo de sociedades se permiten solo en exclusión de que entre los contratantes no exista matrimonio, ni concubinato siendo estos dos actos además dela voluntad de los contrayentes causas de terminación, asi como el abandono del hogar común pactado por mas de tres meses, la ley en comento, establece que se aplicara de manera supletoria el código civil del distrito en su regulación del concubinato, en los casos que no estén regulados expresamente por esta legislación. Otra de las modificaciones conceptuales que traen como consecuencias

el

rompimiento de los conceptos tradicionales es la definición de Matrimonio que da el Código Civil del Distrito, señala que los sujetos de este acto son dos personas . Artículo 146.- Matrimonio es la unión libre de dos personas para realizar la comunidad de vida, en donde ambos se procuran respeto, igualdad y ayuda mutua. Debe celebrarse ante el Juez del Registro Civil y con las formalidades que estipule el presente código.

Como consecuencia, tenemos que al existir el matrimonio como vinculo de unión en la pareja, se le conceden todos los derechos como lo es la posibilidad de adoptar , ya que



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biológicamente les es imposible engendrar por ser del mismo sexo, asi mismo como ya antes se señalo se permiten el uso de las técnicas de reproducción asistida incluyendo el préstamo de vientre, a fin de que en el mismo se desarrolle una persona.

III.-FINES. Como todos los actos jurídicos, el matrimonio tiene fines, mismos que la ley tutela y a los cuales los contrayentes no pueden pactar sobre su cumplimiento, ya que, como anteriormente lo hemos señalado el principio de autonomía de la voluntad no se aplica, así tenemos que el fin primordial del matrimonio es la convivencia también llamada estado de vida común, pero que implica toda las obligaciones derivadas de la convivencia, como lo es cumplir con la obligación de alimentos, de asistencia entre los cónyuges, esta obligación no solo implica el proporcionarse satisfactores materiales como lo serían los alimentos, sino además la asistencia en casos de enfermedad, el cuidarse el uno al otro, como una consecuencia de estas, las relaciones sexuales continuadas dentro del matrimonio, y por ultimo la procreación de la especie, en estas dos ultimas, relaciones sexuales y procreación de la especie, se puede prescindir según la ley, ya que como anteriormente se señaló la pareja puede decidir el numero de hijos que quieran tener así como el espaciamiento entre ellos, inclusive hasta no tenerlos, también la ley permite que los matrimonio perduren sin que existan las relaciones sexuales, ya sea porque hay incapacidad de tener la copula y la incapacidad para engendrar , en los casos de enfermedad o impotencia, o en casos que por concluir la capacidad biológica para tener el carnal, en caso de las personass mayores de edad, quienes pueden celebrar matrimonio con la sola finalidad de asistencia, sin que se den las relaciones sexuales. En estos casos si las partes aceptan estas condiciones el matrimonio es plenamente valido, y una vez que haya transcurrido el termino para hacerlas valer, y no se impugnaron, se perderá el derecho hacerlo y el matrimonio subsistirá con todos sus efectos legales. IV.-NATURALEZA JURÍDICA. En la doctrina se han elaborado varias teorías en torno a la naturaleza jurídica del matrimonio.



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Tres de ellas se derivan de las acepciones señaladas -acto jurídico, institución y estado general de vida- además se habla de: matrimonio-contrato, matrimonio-contrato de adhesión, matrimonio acto jurídico condición y matrimonio-acto de poder estatal. TEORIAS.La primera, matrimonio contrato, encuentra, en México, su fundamento en el artículo 130 de la Constitución, citado a pesar de que el contenido de este es el resultado de circunstancias históricas de un momento dado, como fue el interés por evitar que la Iglesia siguiera teniendo el control sobre dicha institución, recordemos que el inicio del matrimonio es eclesiástico, ya que fue la iglesia quien primero llevo el control de los matrimonios, por lo que nuestra constitución refleja claramente la ideología de la Revolución sa. Por otro lado el contrato tendrá siempre un carácter eminentemente patrimonial, no así el matrimonio; el contrato puede ser revocado o rescindido por la sola voluntad de las partes sin intervención del poder judicial, el matrimonio no. Como lo hemos señalado anteriormente, en el contrato prevalece las voluntades de las partes, tomando como máxima el principio de la autonomía de la voluntad, en el matrimonio este principio no se aplica. Estas observaciones desvirtúan por completo la teoría de la naturaleza contractual del matrimonio. CONTRATO DE ADHESIÓN.-Los autores que postulan la teoría del matrimonio como un contrato de adhesión, explican que es el Estado quien impone el régimen legal del matrimonio y los consortes simplemente se adhieren a él. Dentro de nuestro derecho existe esta figura en una variedad de contratos en los que una de las partes pone las condiciones y la otra tiene la libertad de aceptar o no, pero no puede llegar a modificar el contenido del contrato, términos por ejemplo el contrato de Luz, Teléfono, Agua, en los cuales el no tiene la facultad de acordar, solo acepta las condiciones establecidas en el contrato. Quienes sostienen esta teoría , señalan que el matrimonio es un contrato de adhesión en virtud de que las obligaciones ya están pre-establecidas y los contrayentes no pueden pactar ninguna de las obligaciones solo aceptan cumplirlas. A esta teoría se le oponen las mismas observaciones esgrimidas en el anterior, ya que conserva el concepto contractual.



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ACTO JURÍDICO CONDICION.- La teoría del matrimonio-acto jurídico condición, se debe a León Duguit 43quien define a este tipo de acto como el que ''tiene por objeto determinar la aplicación permanente de todo un estatuto de derecho a un individuo o conjunto de individuos, para crear situaciones jurídicas concretas, que constituyen un verdadero estado por cuanto no se agotan con la realización de las mismas, sino que permiten una renovación continua’’, En virtud del matrimonio se condiciona la aplicación de un estatuto que vendrá a regir la vida de los consortes en forma permanente. La existencia del acto jurídico del matrimonio, deriva la aplicación de todo un conjunto de reglas, normas establecidas con anterioridad. ACTO DE PODER ESTATAL.La teoría del matrimonio-acto de poder estatal, pertenece a Cicu, 44 quien explica que la voluntad de los contrayentes no es más que un requisito para el pronunciamiento que hace la autoridad competente en nombre del Estado, y en todo caso es este pronunciamiento y no otra cosa, el que constituye el matrimonio. Esta teoría es valida para países como México, en los que la solemnidad es un elemento esencial del matrimonio INSTITUCIÓN.En este sentido significan el conjunto de normas

que rigen el matrimonio,

entendemos como una institución jurídicas un conjunto de normas de igual naturaleza que regulan un todo orgánico y persiguen la misma finalidad. En el matrimonio tiene como finalidad común que persiguen los consortes para constituir una familia y realizar un estado de vida permanente, para llegar a este objetivo se organiza un poder que tiene por objeto, mantener la unidad y establecer la dirección dentro del grupo, ya que la sociedad requiere un orden y disciplina para poderse desarrollar, en el matrimonio ambos cónyuges se constituyen en órganos de poder, asumiendo igual autoridad, generando con esto un estado de vida, estructurada normativamente través del

43

Citado en la obra Compendio de derecho Civil Tomo I Pag.282 Rafael Rojina Villegas Editorial Porrua Citado en la obra Compendio de derecho Civil Tomo I Pag.287 y siguientes Rafael Rojina Villegas Editorial Porrua 44



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cual se establecen las finalidades, órganos y procedimientos de la institución misma. Esta tesis es sostenida por Hauriou.45 ACTO JURÍDICO MIXTO.En el derecho tenemos tres tipos de actos jurídicos, los actos privados, los públicos y los actos mixtos. En los actos jurídicos privados se realizan con solo la intervención de los particulares, en los públicos con la intervención de los órganos estatales, y los mixtos con la concurrencia de la voluntad de los particulares y la de los órganos estatales. Se dice que el matrimonio es un acto jurídico mixto, en virtud de que a el concurren para su celebración, la voluntad de los contrayentes y la del estado, por conducto del oficial del registro civil, teniendo este un papel constitutivo y no declarativo, ya que si se omitiere la declaración del oficial del registro civil, no existiría el matrimonio.

IV.-ELEMENTOS DEL MATRIMONIO. Todos los actos jurídicos tienen una estructura como tales, la que se comprende de elementos de Existencia y Elementos de Validez , la falta de uno de ellos dará lugar a una sanción por parte de la ley, la que podrá ser de Nulidad Relativa, Nulidad Absoluta, y en el ultimo de los casos la inexistencia del acto Consentimiento Elementos de existencia

Objeto Solemnidad.

Para Tener como satisfecho el primero de los elementos solo basta la manifestación de voluntad, no importa si esta se llevo a cabo en los términos de ley o no. En el segundo de los elementos, el objeto se refiere a que los contrayentes tengan la capacidad física para poder cumplir con los requisitos legales, como lo es la diferencia de sexos para poder procrear. 45

Citado en la obra Compendio de derecho Civil Tomo I Pag.281 Rafael Rojina Villegas Editorial Porrua



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El tercero de los elementos en el se manifiesta la voluntad del estado, ya que al ser un acto solemne se requiere la declaración del Oficial del Registro Civil, la que se traduce en la declaratoria de tenerlos a nombre de la sociedad como marido y mujer, esta parte es muy importante ya que sin ella el acto no existe. Tenemos además de estos elementos los llamados de Validez del acto y son:

Capaces Voluntades Libres Licito Física Elementos de Validez

Objeto

Posible Jurídicamente

Anteriores.

Forma

Coetáneas

Art. 93 Código Civil

Art..- 98 y 99 C.C:

Posteriores

2.-REQUISITOS PARA CONTRAER MATRIMONIO. En cuanto a la capacidad nuestro código civil establece que para contraer nupcias el varón necesita haber cumplido dieciséis años y la mujer catorce. (Art. 136 ).Las dispensas de edad sólo se darán por el juez familiar, y por causas graves y justificadas.



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Tratándose de menores de edad se requiere, también, el consentimiento de la persona cuya patria potestad o tutela se encuentren; faltando estos, el del juez de lo familiar de la residencia del menor. La voluntad debe estar exenta de vicios. El error sólo es vicio de la voluntad si recae sobre la persona del contrayente, no sobre sus cualidades personales. La violencia adquiere importancia tratándose de un rapto, ya que el vicio se convierte en un impedimento para contraer nupcias, no sólo en posible causa de nulidad, hasta que la raptada no sea depositada en un lugar seguro. (art. 144 Codigo Civil). En cuanto a la licitud en el objeto, motivo o fin, el articulo 136 Código Civil establece que ''cualquier condición contraria a la perpetuación de la especie o a la ayuda mutua que se deben los cónyuges se tendrá por no puesta'', de ello se derivan los impedimentos señalados en el Art. 144 que pueden clasificarse en dirimentes (aquellos que producen la nulidad del matrimonio), e impedientes (aquellos que no invalidan al acto, pero sí lo convierten en ilícito), es importante señalar que en el Decreto de 27 de Octubre del 2007, se modifico este artículo, en el sentido de DEROGAR LA FRACCIÓN VIII, del mismo, que se refería: Fracción VIII.- La embriagues habitual, la morfomanía, la eteromanía, y el uso indebido y persistente de las demás drogas enervantes. La impotencia incurable para la cópula, la sífilis, la locura y las enfermedades crónicas e incurables, que sean además contagiosas o hereditarias”

En cuanto a la forma esta debe de atender al contenido de los artículos 93 y siguientes de nuestro Código. Las personas que pretendan contraer matrimonio presentarán escrito al jefe de la oficina del domicilio de cualquiera de ellas, que exprese: I. Los nombres, apellidos, edad, nacionalidad, ocupación y domicilio, tanto de los pretendientes como de sus padres, si éstos fueren conocidos. Cuando alguno de los pretendientes o los dos hayan sido casados, se expresará también el nombre de la persona con quien celebró el anterior matrimonio, la causa de su disolución o nulidad y la fecha de ésta; II. Que no tienen impedimento legal para casarse; y III. Que es su voluntad unirse en matrimonio.



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Este escrito deberá ser firmado por los solicitantes y si alguno no pudiere o no supiere escribir lo hará otra persona conocida mayor de edad y vecina del lugar. ARTÍCULO 94. Al escrito al que se refiere el artículo anterior, se acompañará: I. La copia certificada del acta de nacimiento de los pretendientes y en su defecto un dictamen médico que compruebe su edad, cuando por su aspecto no sea notorio que el varón es mayor de dieciséis años y la mujer mayor de catorce. II. La constancia de que prestan su consentimiento para que el matrimonio se celebre, las personas a que se refieren los artículos 137, 138 y 139 de este Código; III. La declaración de dos testigos mayores de edad que conozcan a los pretendientes y les conste que no tienen impedimento legal para casarse. Si no hubiere dos testigos que

conozcan

a

ambos

pretendientes,

deberán presentarse dos testigos por cada uno de ellos; IV. El convenio que los pretendientes deberán celebrar con relación a sus bienes presentes y a los que adquieran durante el matrimonio. En el convenio se expresará con toda claridad si el matrimonio se contrae bajo el régimen de sociedad conyugal o bajo el de Separación de Bienes. Si los pretendientes son menores de edad, deberán aprobar el convenio las personas cuyo consentimiento previo es necesario para la celebración del matrimonio. Cuando por cualquier motivo no se acompañare el convenio y el matrimonio se celebrare bajo el régimen de Sociedad Conyugal, regirán dicha sociedad las reglas que establece este Código. Si de acuerdo con lo dispuesto en el artículo 173 fuere necesario que las capitulaciones matrimoniales consten en escritura pública, se acompañará un testimonio de ella; V. Copia certificada del acta de defunción del cónyuge fallecido, si alguno de los contrayentes es viudo, o de la parte resolutiva de la sentencia de divorcio o de nulidad del matrimonio, en caso de que alguno de los pretendientes hubiere sido casado anteriormente; VI. Copia certificada de la dispensa de impedimento si lo hubo; y VII. Constancia expedida por institución médica oficial o privada en que se acredite haber recibido orientación sobre planificación familiar; VIII. Constancia expedida por la Oficina del Registro Civil, en la que se acredita el haber recibido orientación, respecto de los derechos y obligaciones que nacen del matrimonio, así como de las sanciones a que se hacen acreedores los cónyuges en los casos de la comisión de delitos contra la Familia. IX. Exámenes médicos en los cuales se certifique si existe algún padecimiento o no de los futuros cónyuges, a efecto de que estos tengan pleno conocimiento de la posible enfermedad.

Esta ultima fracción fue agregada por el decreto publicado en fecha 27 de Octubre del 2007, a fin de relacionarla con la derogación de la fracción VIII del artículo 144 relativo a los impedimentos para contraer matrimonio, por lo que se desprende que no importa el vicio o la enfermedad que se tenga, ya que solo se establece como requisito que las partes



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estén debidamente informadas, principio de la autonomía de la voluntad, siguiendo el criterio de la Ley Federal de Salud relativo al Consentimiento Informado. A.-CONSENTIMIENTO. a.- EL CASO DE MENORES DE EDAD En caso de que un menor de edad pretenda celebrar matrimonio, deberá de acompañarlo a otorgar el consentimiento quien ejerza la patria potestad, ya sea el padre o la madre o bien ambos, los abuelos maternos, paternos en su caso. Faltando los padres y los abuelos el consentimiento lo deberá otorgar el tutor, en defecto de estos el Juez de primera Instancia o de lo familiar del domicilio del menor. En caso de negativa o revocación del consentimiento por cualquiera de los anteriores, los interesados podrán concurrir a la autoridad istrativa Presidente Municipal, quien levantara una información al respecto, con la cual decidirá si suple o no el consentimiento. En el caso de que el Juez negare suplir el consentimiento, los interesados podrán concurrir al Supremo Tribunal de Justicia, a reclamar sus derechos. b.-Por lo que se refiere a la celebración de Matrimonio por medio de poder, nuestra ley lo permite, cumpliendo con los siguientes requisitos: 

Mandato especial, en el cual se deberá determinar la persona con la que se celebrara matrimonio, fecha del acto, así como el lugar.



Que conste en escritura pública, lo que quiere decir que sea ante notario público.

VI.-MATRIMONIO CELEBRADO EN EL EXTRANJERO El matrimonio es un contrato que tiene un reconocimiento universal, quizás sea el único contrato que se le da validez en todo el mundo, así los matrimonio celebrados en el extranjero tendrán validez en nuestro país, así como en el Estado, siempre y cuando no contravengan las disposiciones de las leyes Mexicanas, estos matrimonios

deben de

registrarse en el Registro Civil de nuestro país en su caso de los Estados para que surtan efectos.



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EFECTOS DEL MATRIMONIO Los efectos que produce la celebración del matrimonio son de tres tipos: a) entre consortes, b) en relación a los hijos, y c) en relación a los bienes. Los primeros están integrados por el conjunto de deberes y derechos irrenunciables permanentes, recíprocos de contenido ético jurídico. Estos deberes son: de fidelidad, de cohabitación y de asistencia. El deber de fidelidad no está contemplado como tal en el sin embargo, es un principio ético-social defendido jurídicamente con el fin de preservar la moral familiar a través de sanciones que se imponen para los casos de infidelidad . Este deber no termina en la abstención de sostener relaciones carnales extramatrimoniales, sino que abarca una violación a este deber aunque no consumen el adulterio siempre que denoten una lesión grave a la unidad de vida que debe existir entre los cónyuges (Galindo Garfias, p. 537). Los autores señalan que el derecho correlativo a este deber es precisamente el derecho a la relación sexual satisfactoria dentro del matrimonio. El deber de asistencia abarca la obligación alimentaria entre los cónyuges y se extiende a todo tipo; de asistencia tanto moral como patrimonial que se deben recíprocamente los esposos para mantener decorosa y dignamente su unión. Algunos autores separan por un lado el concepto de asistencia y por otro el de ayuda mutua, considerando en el primero los aspectos de apoyo moral cuidados en casos de enfermedad, afecto etc., y en el segundo el aspecto patrimonial como los alimentos y la ayuda al sostenimiento del hogar conyugal. El deber de cohabitación emana directamente de la comunidad íntima de vida que debe existir entre los esposos, ya que esta no sería posible sin el deber jurídico de habitar en una misma casa. De este deber surge el concepto de domicilio conyugal. Los efectos del matrimonio en relación a los hijos han sido clasificados en tres rubros: a) para atribuirles la calidad de hijos habidos en matrimonio; b) para legitimar a los hijos habidos fuera del matrimonio mediante el subsecuente enlace de sus padres, y c) para originar la certeza en cuanto al ejercicio de los derechos y obligaciones que impone la patria potestad.



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Los efectos en relación a los bienes comprenden tres aspectos: las donaciones antenupciales, las donaciones entre consortes y las capitulaciones matrimoniales. Además de estos efectos que son comunes a otras legislaciones de carácter civil, el derecho mexicano, estipula la producción de efectos del matrimonio en relación a la nacionalidad, al establecer que la mujer o el varón extranjeros que contraigan matrimonio con mexicano podrán naturalizarse cumpliendo los requisitos establecidos en dichos ordenamientos.



CAPITULO DECIMO SEXTO.FORMAS DE DISOLVER EL MATRIMONIO.

LA NULIDAD.

I.- Consideraciones Generales sobre la nulidad. II.- Reglamentación en nuestro derecho sobre la Nulidad del matrimonio. 1.- Principios. 2.- Causas. III.- Clases de Nulidad. 1.- Absoluta. 2.- Relativa. 3.- Formas de distinguirlas. IV.- Impedimentos. Concepto. V.- Clases. 1.- Dirimentes. 2.- Impedientes. VI.- Efecto de la nulidad. 1.- Respecto a los cónyuges. 2.- Respecto a los hijos. 3.- Respecto a los bienes.

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NULIDAD

I.-CONSIDERACIONES GENERALES SOBRE LA NULIDAD. La nulidad se produce, en los actos que han nacido en el mundo jurídico por reunir las condiciones especiales de existencia, pero defectuosos o imperfectos por no reunir los requisitos de validez que señala nuestro Código civil como lo es la capacidad, ausencia de vicios de la voluntad, licitud en el objeto y forma. Son muchas las teorías que existen para aclarar y definir este concepto; destacan entre ellas: la teoría bipartita, la tripartita, y la de Bonnecase. La primera -teoría bipartita-, elaborada principalmente por Domat y Pothier, divide en dos a los actos viciados y habla de nulidad absoluta y nulidad relativa. La nulidad absoluta se produce ipso iure; el acto afectado por ella no tiene efectos jurídicos; puede ser invocada por cualquier interesado, y la acción en que se haga valer no se extingue ni por renuncia, confirmación, ratificación prescripción o caducidad. La nulidad relativa permite que el acto afectado produzca efectos jurídicos en tanto no ha sido decretada, pero dichos efectos pueden destruirse por la aplicación retroactiva de la sentencia en que se decrete la nulidad; sólo puede hacerse valer por la persona en cuyo favor, se haya establecido, el acto puede convalidarse por confirmación, ratificación o renuncia, y la acción puede prescribir o caducar. Para la legislación sa esta teoría resultó incompleta de ahí que surgiera el concepto de inexistencia y, con él, la teoría tripartita. Esta teoría contempla la inexistencia y la nulidad tanto absoluta, o de pleno derecho, como la relativa o anulabilidad. Entendiéndose por nulidad absoluta aquella que se origina con el nacimiento del acto jurídico cuando va contra el mandato o prohibición de la ley. En este tipo de nulidades los actos no producen efectos y no es necesario ejercitar ninguna acción para hacerla valer, en caso de controversia el juez se concretará a comprobar dicha nulidad; tampoco podrían



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convalidarse ni por prescripción, caducidad o confirmación, pudiendo ser invocada por cualquier persona. Se entiende por nulidad relativa, en la teoría que enunciamos, aquella protección que la ley establece en favor de personas determinadas. Afecta a aquellos actos que contienen los elementos de validez exigidos por las normas de orden público pero que adolecen de algún vicio qué implica un perjuicio para determinada persona, misma a la que la ley le concede acción para atar dichos actos y reparar el perjuicio. Estos los actos afectados por nulidad relativa- producen efectos jurídicos en tanto no ha sido decretada su anulación y decretada ésta, serán invalidados retroactivamente. En virtud de que es una sanción impuesta como protección para determinadas personas, como ya quedó establecido, sólo estas podrán ejercitar las acciones correspondientes para declarar nulo el acto viciado que los afecta y, en esa medida, dichos actos podrán convalidarse por confirmación, prescripción o caducidad. Bonnecase hace la distinción entre nulidad absoluta y relativa, explicando que el acto afectado por la primera viola una regla de orden público pudiendo ser invocada por cualquier interesado, dicho acto no puede ser convalidado y la acción de nulidad es imprescriptible. Y por la segunda viola una regla de orden privado pudiendo ser invocada sólo por personas determinadas, el acto puede convalidarse y la acción puede prescribir. El Código Civil recoge esta teoría, estableciendo que son causas de nulidad relativa los vicios en el consentimiento (error, dolo, violencia y mala fe), la incapacidad y la falta de forma en los actos no solemnes .Por su parte el articulo 7 de nuestro Código Civil establece que los actos ejecutados contra el tenor de las leyes prohibitivas o de interés público serán nulos excepto en los casos en que la ley ordené lo contrario. Este ordenamiento, en los artículos 2107 a 2125, señala las características de la nulidad relativa dependiendo del vicio de que se trate. Así, las acciones y la excepción de nulidad por falta de forma pueden ejercitarse u oponerse por cualquier interesado, en cambio aquellas provenientes de error, dolo, violencia, lesión o incapacidad sólo pueden invocarse por el directamente afectado del que ha sufrido los vicios del consentimiento, se ha perjudicado por la lesión o es el incapaz).



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II.- REGLAMENTACIÓN EN NUESTRO DERECHO DE LA NULIDAD DEL MATRIMONIO Si bien es cierto que las reglas de la nulidad de los actos jurídicos anteriormente señaladas son aplicables al matrimonio, éste presenta sus particularidades. 1.-PRINCIPIOS. El primero de ellos es la presunción establecida en el artículo 241 Código Civil, el matrimonio tendrá a su favor la presunción de ser válido y sólo se le considerará nulo cuando exista una sentencia que haya causado ejecutoria y que así lo declare. El derecho para demandar la nulidad del matrimonio corresponde a quienes la Ley lo concede expresamente, y no es transmisible por herencia ni de cualquiera otra manera. Sin embargo, los herederos podrán continuar la demanda de nulidad entablada por aquél a quien heredan. Los cónyuges no pueden celebrar transacción ni compromiso en árbitros, acerca de la nulidad del matrimonio. El matrimonio contraído de buena fe, aunque sea declarado nulo, produce todos sus efectos civiles en favor de los cónyuges mientras dure, y en todo tiempo en favor de los hijos nacidos antes de la celebración del matrimonio, durante él y trescientos días después de la declaración de nulidad, si no se hubieren separado los consortes, o desde su separación en caso contrario. Si ha habido buena fe de parte de uno solo de los cónyuges, el matrimonio produce efectos civiles únicamente respecto de él y de los hijos. Si ha habido mala fe de parte de ambos consortes, el matrimonio produce efectos civiles solamente respecto de los hijos. La buena fe se presume; para destruir esta presunción se requiere prueba plena. 2.- CAUSAS DE NULIDAD RELATIVA Y ABSOLUTA DEL MATRIMONIO.FORMA DE DISTINGUIRLAS.El error acerca de la persona con quien se contrajo, cuando entendiendo un cónyuge celebrar el matrimonio con una persona determinada lo contrae con otra;



Cuando el matrimonio se haya celebrado contraviniendo lo dispuesto por artículos 93,94,96,98 y 99 del Código Civil

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los

relativos a los requisitos para contraer

nupcias, y : Cuando se haya celebrado existiendo algún impedimento para ello, previstos por el artículo 144 de nuestro código Civil. ARTÍCULO 144. Son impedimentos para celebrar el contrato de matrimonio: I. La falta de edad requerida por la Ley, cuando no haya sido dispensada; II. La falta de consentimiento del que, o los que ejerzan la patria potestad, del tutor o del Juez, en sus respectivos casos; III. El parentesco de consanguinidad legítima o natural, sin limitación de grado en la línea recta, ascendente o descendente. En la línea colateral igual, el impedimento se extiende a los hermanos y medio hermanos. En la colateral desigual, el impedimento se extiende solamente a los tíos y sobrinos, siempre que estén en el tercer grado y no hayan obtenido dispensa; IV. El parentesco de afinidad en la línea recta, sin limitación alguna; V. El adulterio habido entre las personas que pretenden contraer matrimonio, cuando ese adulterio haya sido judicialmente comprobado; VI. El atentado contra la vida de alguno de los casados para contraer matrimonio con el que quede libre; VII. La fuerza o miedo graves. En caso de rapto, subsiste el impedimento entre el raptor y la raptada, mientras ésta no sea restituida a lugar seguro, donde libremente pueda manifestar su voluntad; VIII. DEROGADA. Decreto de fecha 27 de Octubre del 2007. IX. El idiotismo y la imbecilidad; X. El matrimonio subsistente con persona distinta de aquella con quien se pretende contraer.

De estos impedimentos sólo son dispensables la falta de edad y el parentesco de consanguinidad en línea colateral desigual. De la anterior disposición se desprende que los IMPEDIMENTOS constituyen obstáculos que se pueden salvar o no, para llevar a cabo el acto jurídico, en este caso el matrimonio, por lo que serán impedientes y dirimentes, los primeros son aquellos que son menos graves y en los cuales el matrimonio subsiste así, estos no producen la nulidad del acto, solo la ilicitud, en cambio los dirimentes son los mas graves ya que destruyen el acto produciendo la nulidad del mismo. La nulidad que nace del error es relativa, ya que sólo podrá hacerse valer por el cónyuge que incurrió en el error y su acción caduca si no se denuncia inmediatamente que



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lo advierte, puesto que de no ser así se tendrá por ratificado el consentimiento, convalidándose con ello el matrimonio. Este error no se extiende a las cualidades de la persona. Articulo 224 Código Civil. Cuando un varón menor de 16 años contraiga nupcias, así como una mujer menor de 14, su matrimonio será afectado de nulidad relativa ya que podrá convalidarse si sobrevienen hijos o con la mayoría de edad de menor sin que intente la acción de nulidad. Articulo 225 Código Civil. La falta de consentimiento de las personas que se mencionan en los artículos 137 y 138 Código Civil afecta de nulidad relativa a los matrimonios que, requiriendo dicho consentimiento, se contraigan sin él. Sólo podrá hacerse valer, esta nulidad, por quienes debieron dar su consentimiento. La minoría de edad dieciséis años en el hombre y de catorce en la mujer dejará de ser causa de nulidad: 

Cuando haya habido hijos;



Cuando, aunque no los haya habido, el menor hubiere llegado a los dieciocho años, y ni él ni el otro cónyuge hubieren intentado la nulidad.

La nulidad por falta de consentimiento de los ascendientes sólo podrá alegarse por aquel o aquellos a quienes tocaba prestar dicho consentimiento, y dentro de treinta días contados desde que tenga conocimiento del matrimonio. Cesa esta causa de nulidad: I. Si han pasado los treinta días sin que se haya pedido; II. Si dentro de este término, el ascendiente ha consentido expresamente en el matrimonio, o tácitamente, haciendo donación a los hijos en consideración al matrimonio, recibiendo a los consortes a vivir en su casa, presentando a la prole como legítima al Registro Civil o practicando otros actos que a juicio del Juez sean tan conducentes al efecto como los expresados. ARTÍCULO 137. El hijo o hija que no hayan cumplido dieciocho años no pueden contraer matrimonio sin consentimiento de sus padres, si vivieran ambos, o del que sobreviva. Este derecho lo tiene la madre, aunque haya contraído segundas nupcias, si el hijo vive con ella. A falta o por imposibilidad de los padres, se necesita el consentimiento de quien ejerza la patria potestad. ARTÍCULO 138. Faltando padres y abuelos, se necesita el consentimiento de los tutores; en defecto de éstos, el Juez de Primera Instancia o de lo Familiar de la residencia del menor suplirá el consentimiento.



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ARTÍCULO 139. Los interesados pueden ocurrir al Presidente Municipal respectivo, cuando los ascendientes o tutores nieguen su consentimiento o revoquen el que hubieren concedido. La autoridad mencionada, después de levantar una información sobre el particular, suplirá o no el consentimiento.

El articulo 228 Código Civil específica que en casos de que el consentimiento debiera haber sido otorgado por el juez o el tutor, la nulidad podrá hacerse valer por este último, y además por cualquiera de los cónyuges. Estos matrimonios podrán convalidarse por medio de la ratificación tácita o expresa de las personas mencionadas y la acción de nulidad caduca a los 30 días de que el ascendiente, el tutor o el juez, en su caso, tuvo conocimiento de ese matrimonio. La nulidad que nace del parentesco de consanguinidad no dispensado es relativa; la acción podrá ejercitarse por cualquiera de los cónyuges, sus ascendientes o el Ministerio Público (MP). Pero una vez reconocida la nulidad, podrán los cónyuges reiterar su consentimiento por medio de un acta ante el juez del Registro Civil siempre y cuando hubieren obtenido la dispensa respectiva. Así quedará convalidado el matrimonio surtiendo todos los efectos desde el primer día en que se celebró.( articulo 229 Código Civil.). En el caso del parentesco por afinidad en línea recta nuestra ley señala que puede ejercitarse la acción de nulidad por cualquiera de los cónyuges, por sus ascendientes y por el ministerio público. (Articulo 230 Código Civil.) El maestro Galindo Garfias afirma que, en efecto, la causa de nulidad derivada de este tipo de parentesco es imprescindible y el matrimonio no puede ser ratificado de ninguna manera. La nulidad derivada del adulterio cometido por alguno de los cónyuges y comprobado judicialmente, es relativa, y podrá intentarse la acción respectiva por el cónyuge ofendido o por el Ministerio Publico, en el caso de que el matrimonio anterior se hubiere, disuelto por divorcio; y únicamente por el Ministerio Público si el matrimonio se hubiere disuelto por muerte del cónyuge ofendido. Esta acción caduca a los seis meses de la celebración del matrimonio de los adúlteros (articulo 231Codigo civil). ARTÍCULO 231. La acción de nulidad que nace de la causa prevista en la fracción V del artículo 144, podrá deducirse por el cónyuge ofendido o por el Ministerio Público, en el caso de disolución del matrimonio anterior por causa de divorcio; y sólo por el Ministerio Público, si este matrimonio se ha disuelto por muerte del cónyuge ofendido.



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En uno y en otro caso, la acción debe intentarse dentro de los seis meses siguientes a la celebración del matrimonio de los adúlteros.

La nulidad que nace del atentado contra la vida de alguno de los cónyuges para casarse con el que quede libre, es relativa y se caracteriza porque podrá hacerse valer por los hijos del cónyuge víctima del atentado o por el Ministerio Público y caduca a los seis meses contados a partir de la celebración del matrimonio. ARTÍCULO 232. La acción de nulidad proveniente del atentado contra la vida de alguno de los cónyuges para casarse con el que quede libre puede ser deducida por los hijos del cónyuge víctima del atentado, o por el Ministerio Público, dentro del término de seis meses, contados desde que se celebró el nuevo matrimonio.

Para ejercitar esta acción es necesario que se compruebe que el atentado fue precisamente con la intención de contraer nupcias con el cónyuge que quedare libre. Cuando el consentimiento otorgado para contraer matrimonio ha sido viciado por medio o por violencia, se origina la nulidad relativa de ese matrimonio siempre que éstos sean graves, es decir, que signifiquen peligro de perder la vida, la honra, la libertad, la salud o una parte considerable de los bienes del cónyuge o sobre las personas que tengan éste bajo su patria potestad o tutela, al celebrarse el matrimonio. La acción de nulidad que se deriva de estas causas sólo puede hacerse valer por el cónyuge agraviado y caduca a los 60 días contados a partir de que cesó la violencia o intimidación. ARTÍCULO 233. El miedo y la violencia serán causa de nulidad del matrimonio si concurren las circunstancias siguientes: I. Que uno u otra importen peligro de perder la vida, la honra, la libertad, la salud o una parte considerable de los bienes; II. Que el miedo haya sido causado o la violencia hecha al cónyuge o a la persona o personas que le tienen bajo su patria potestad o tutela al celebrarse el matrimonio. III. Que uno u otra hayan subsistido al tiempo de celebrarse el matrimonio. La acción que nace de estas causas de nulidad sólo puede deducirse por el cónyuge agraviado dentro de sesenta días desde la fecha en que cesó la violencia o intimidación.

El rapto también invalida el matrimonio mientras la raptada no ha sido restituida a un lugar seguro donde pueda manifestar libremente su voluntad.



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Tienen derecho de pedir la nulidad a que se refiere la fracción IX del artículo 144. El idiotismo y la imbecilidad, el otro cónyuge o el tutor del incapacitado. El vínculo de un matrimonio anterior, existente al tiempo de contraerse el segundo, anula éste aunque se contraiga de buena fe, creyéndose fundadamente que el consorte anterior había muerto. La acción que nace de esta causa de nulidad puede deducirse por el cónyuge del primer matrimonio, por sus hijos o herederos, y por los cónyuges que contrajeron el segundo. No deduciéndola ninguna de las personas mencionadas, la deducirá el Ministerio Público. La nulidad que se funde en la falta de formalidades esenciales para la validez del Matrimonio, puede alegarse por los cónyuges y por cualquiera que tenga interés en probarla. También podrá declararse a instancia del Ministerio Público. No se itirá demanda de nulidad por falta de solemnidades en el acta de matrimonio celebrado ante el Oficial del Registro Civil, cuando a la existencia del acta se una la posesión de estado matrimonial. . VI.-EFECTOS DE LA NULIDAD.Siguiendo el mismo orden de ideas que hemos señalado en el matrimonio, analizaremos los efectos de la nulidad atendiendo a los sujetos y objetos del matrimonio, así veremos primero los efectos: 1.- RESPECTOS A LOS CÓNYUGES: 1. Los cónyuges no pueden celebrar transacción ni compromiso en árbitros, acerca de la nulidad del matrimonio. 2. El matrimonio contraído de buena fe, aunque sea declarado nulo, produce todos sus efectos civiles en favor de los cónyuges mientras dure, y en todo tiempo en favor de los hijos nacidos antes de la celebración del matrimonio, durante él y trescientos días después de la declaración de nulidad, si no se hubieren separado los consortes, o desde su separación en caso contrario. 3. Si ha habido buena fe de parte de uno solo de los cónyuges, el matrimonio produce efectos civiles únicamente respecto de él y de los hijos. Si ha habido mala fe de parte de ambos consortes, el matrimonio produce efectos civiles solamente respecto de los hijos.



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La buena fe se presume; para destruir esta presunción se requiere prueba plena. Una vez presentada la demanda de nulidad el juez deberá de tomar medidas provisionales en cuanto a los cónyuges, así el artículo 246 de nuestro código señala: ARTÍCULO 246. Si la demanda de nulidad fuere entablada por uno solo de los cónyuges, desde luego se dictarán las siguientes medidas: I. Separar a los cónyuges en todo caso; II. Depositar en casa de persona de buenas costumbres a la mujer si así se solicitare; III. Señalar y asegurar los alimentos que debe dar el deudor alimentario al cónyuge acreedor y a los hijos; IV. Dictar las medidas convenientes para que el marido no cause perjuicios en sus bienes a la mujer; V. Dictar en su caso, las medidas precautorias que la ley establece respecto de la mujer que quede encinta; y VI. Poner a los hijos al cuidado de la persona que de común acuerdo designen los cónyuges, prefiriendo a uno de ellos. En su defecto, y a propuesta del demandante, el Juez resolverá lo que estime más conveniente a los intereses de los menores.

En caso de que al decretarse la nulidad del matrimonio la mujer estuviere en cinta se deberán de tomar las siguientes medidas: 

Asegurarse de que el nacimiento se lleve a cabo con toda normalidad, tomando las medidas que considere pertinentes verificando la fecha de nacimiento ya que deben de estar comprendida dentro de los 300 días de la separación material de los cónyuges, o bien de la sentencia dictada declarando la nulidad del matrimonio.



Asegurar los alimentos para la mujer durante el embarazo así como para el nuevo ser una vez que ha nacido.

2.-RESPECTO A LOS HIJOS: AI causar ejecutoria la sentencia sobre nulidad, la autoridad competente resolverá la situación de los menores de edad, preferentemente atendiendo al interés superior del menor, con el siguiente orden: los hijos e hijas menores de siete años, quedaran bajo la guarda y custodia de la madre. Pasada esta edad y hasta la mayoría de edad, podrán quedarse con el padre o la madre, si de parte de ambos cónyuges hubiera habido buena fe. La autoridad judicial deberá escuchar:



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I.-A los menores de edad, cuando por su propia voluntad o a través de sus representantes lo solicite; y/o II.- AI especialista que por ejercicio de su profesi6n conozca del hecho, quien deberá estar adscrito al Tribunal o al organismo para la asistencia social pública estatal o municipal correspondiente o a la Procuraduría de Asistencia Jurídica y Social respectiva. Cuando uno de los cónyuges ha procedido de buena fe, quedarán todos los hijos e hijas bajo su cuidado, pero preferentemente cuando estos sean menores de siete años, se mantendrán al cuidado de la madre hasta que cumplan esta edad, a menos que se dedicare al lenocinio, hubiere contraído el habito de embriagarse o de consumir estupefacientes o por su conducta ofreciere peligro grave para la salud o la moralidad de sus hijos. Esta disposición estará sujeta a la valoración por parte de la autoridad judicial para evitar con ello cualquier violación al interés superior del menor. 3.- RESPECTO A LOS BIENES. Posteriormente se procederá a la división de los bienes comunes en la forma convenida en las capitulaciones matrimoniales cuando hubiere habido buena fe por ambos cónyuges, en caso de que esta solo existiere por parte de uno de ellos los productos se le aplicarán íntegramente, y en caso de que ambos hubieren procedido de mala fe, estos productos se aplicarán a los hijos (articulo 249 Código Civil). En cuanto a donaciones antenupciales, podrán ser revocadas si se hubieren hecho por un tercero a los cónyuges; las que hubiere recibido el cónyuge inocente del que obró de mala fe quedarán subsistentes, en el caso contrario se devolverán al donante, si ambos procedieron de mala fe quedarán a favor de los hijos, si los hubiere, y si no los hubiere, ninguno de los dos podrá hacer reclamación alguna («articulo 250 Código Civil). Una vez ejecutoriada la sentencia, el tribunal enviara una copia certificada de la misma al juez del Registro Civil ante quien se celebró el matrimonio y éste hará la anotación correspondiente en el acta, en la cual constará la parte resolutiva de la sentencia, su fecha, el tribunal que la pronunció y el número con que se marcó la copia que se depositará en el archivo.



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VII.- MATRIMONIOS ILÍCITOS. El matrimonio celebrado contraviniendo las disposiciones de la Ley que no generan la nulidad del acto dan lugar a la figura que se conocen como los matrimonios ilícitos, los que surten plenos efectos, solo dan lugar a sanciones que pueden ser económicas o bien amonestación por no haber acatado la disposición legal, estos casos son los siguientes: 

El adoptante no puede contraer matrimonio con el adoptado o sus descendientes, en tanto que dure el lazo jurídico resultante de la adopción.



La mujer no puede contraer nuevo matrimonio sino hasta pasados trescientos días después de la disolución del anterior, a menos que dentro de ese plazo diere a luz un hijo. En los casos de nulidad o de divorcio, puede contarse este tiempo desde que se interrumpió la cohabitación.



El tutor no puede contraer matrimonio con la persona que ha estado o está bajo su guarda, a no ser que obtenga dispensa, la cual no se le concederá por el Presidente Municipal respectivo, sino cuando hayan sido aprobadas las cuentas de la tutela.

Esta prohibición comprende también al curador y a los descendientes de éste y del tutor.



CAPITULO DECIMO SÉPTIMO

EL DIVORCIO.

I.-Concepto. II.- Evolución del divorcio en nuestro derecho. 1.- Divorcio separación de cuerpos. 2.- Divorcio vincular. III.- Clases de Divorcio. 1.- Divorcio istrativo. A.- Requisitos. a.- Competencia de la autoridad. 2.- Divorcio Judicial. A.- Especies. a.- Voluntario, (Requisitos). b.- Contencioso. (Clases). IV.- Causales de divorcio. (Clasificación). V.- Efectos del divorcio. 1.- Respecto a los Cónyuges. 2.- Respecto a los Hijos. 3.- Respecto a los Bienes.

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EL DIVORCIO

I.- CONCEPTO. Desde el punto de vista etimológico la palabra divorcio proviene de las voces latinas divortium y divertere separarse lo que estaba unido, tomar líneas divergentes. Desde el punto de vista jurídico, Divorcio es la forma legal de extinguir un matrimonio valido en vida de los cónyuges por causas surgidas con posterioridad a la celebración del mismo y que permite a los divorciados contraer con posterioridad un nuevo matrimonio válido. De acuerdo a su forma legal, el divorcio sólo puede demandarse por las causas previamente establecidas en la ley, ante autoridad competente y cumpliendo con todos los requisitos legales de procedimiento. II.-EVOLUCIÓN DEL DIVORCIO EN NUESTRO DERECHO. El divorcio es y sobre todo fue en el pasado, una figura álgidamente controvertida Razones de peso se esgrimen en pro y en contra del divorcio. Los opositores al mismo aducen que el divorcio es factor primordial de la disgregación familiar y de la descomposición social por ser la familia la célula social. Los que defienden el divorcio exponen que no es el mismo el origen de la ruptura del matrimonio, sino solamente la expresión legal y final del fracaso conyugal cuyas causas suelen ser innúmeras y que, ante la real quiebra del matrimonio se convierte en indebida, injusta y hasta inmoral la persistencia del vínculo legal, pues impide, a los que no pueden divorciarse, intentar una nueva unión licita que podría prosperar y ser la base de una nueva familia sólidamente constituida. Al divorcio se le ha llamado acertadamente, un mal menor o un mal necesario. Es un mal, porque es la manifestación del rompimiento de la unidad familiar, pero es un mal menor y por ello necesario porque evita la vinculación legal de por vida de los que ya están desvinculados de hecho. El divorcio ha asumido formas y producido efectos diversos,



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dependiendo de cada cultura en particular; pero siempre ha estado presente en todos los órdenes jurídicos. Los más antiguos testimonios de la historia de la humanidad hablan de alguna manera del divorcio, normalmente permitido como un derecho exclusivo del varón de repudiar a su mujer por causas diversas, como el adulterio, la esterilidad, torpezas, impudicia, vida licenciosa, etc. Ocasionalmente encontramos el derecho al repudio por parte de la mujer y por causas más limitadas como el maltrato del hombre o el no cumplir con los deberes del matrimonio. El repudio fue la forma usual de romper el matrimonio en las culturas inscritas en la historia antigua: Babilonia, China, India, Israel, Egipto, etc. El derecho musulmán permitía la disolución del vínculo en vida de los cónyuges por cuatro formas: repudio del hombre, divorcio obligatorio para ambos, el mutuo consentimiento y el consensual retribuido. El divorcio era obligatorio por las causas de impotencia, enfermedad que hiciera peligrosa la cohabitación, por adulterio, o por no cumplirse ciertas condiciones del contrato, como no pagarle la dote al marido o no ministrar éste los alimentos a la mujer. En el derecho romano fue siempre conocido y regulado el divorcio, el cual tenía lugar en diferentes formas dependiendo de si el matrimonio se había celebrado cum manum o sine manus y de si se había celebrado con la formalidad de la confarreatio, por coemptio o por el simple usus. El primero se disolvía por la disfarreatio y el segundo por remancipatio, que equivalía realmente a un repudio. Se conoció también el divorcio por mutuo consentimiento llamado divorcio bona gratia, así como el repudio unilateral tanto del hombre como de la mujer repudium sine nulla cauda, sin intervención de la autoridad y con repercusiones económicas en perjuicio del que repudiaba. El derecho canónico se caracteriza en esta materia por consignar la indisolubilidad del matrimonio pues lo considera sacramento perpetuo. El canon 1118 declara: ''El matrimonio válido, rato y consumado no puede ser disuelto por ninguna potestad humana ni por ninguna causa, fuera de la muerte. Solamente permite disolver el vínculo por dos causas: el matrimonio no consumado y el matrimonio entre no bautizados, llamado este último privilegio paulino, en favor de la fe.'' Aparte de estas dos causas que extinguen el vínculo matrimonial y otorgan libertad a los excónyuges de contraer nuevo matrimonio, el



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derecho canónico regula el llamado divorcio-separación. Consiste el mismo en la separación de lecho, mesa y habitación, con persistencia del vínculo. Las causas para pedir este tipo de divorcio no vincular son varias, entre ellas el adulterio (canon 1129), el separarse un cónyuge de los principios católicos, llevar vida de vituperio o ignominia, y la sevicia (canon 1131). La influencia del derecho canónico fue decisiva en las legislaciones de Europa y en todos los demás países de ascendencia jurídica romano-germánica, entre ellos los códigos mexicanos del siglo pasado. Diversas entidades federativas del México independiente crearon sus códigos civiles o proyectos de código con anterioridad al primero que rigió la materia para el Distrito Federal y Territorio de Baja California de 1870. Cabe mencionar al respecto a los Estados de Oaxaca (código de 1827), Zacatecas (proyecto de código de 1829), Jalisco (id. de 1833), Veracruz (Código Corona de 1868) y Estado de México (1870). En nuestro país las legislaciones que se

señalan anteriormente, junto con los

códigos civiles para el Distrito Federal y Territorio de la Baja California de 1870, ya mencionado, y el de 1884, tienen en común el haber establecido un solo tipo de divorcio a semejanza del derecho canónico: el divorcio separación que no extingue el vínculo matrimonial sano solamente el deber de cohabitar. Dentro de las legislaciones del siglo XIX hay que mencionar también la Ley de Matrimonio Civil de 1859, expedida por Benito Juárez en la cual se secularizaban los actos civiles, entre ellos el matrimonio quitándoles su carácter sacramental, dando con ello base a la posibilidad de establecer el divorcio vincular que se convirtió en una realidad hasta el año de 1914 con la expedición de la Ley del Divorcio Vincular, promulgada por Venustiano Carranza, en la ciudad de Veracruz. En 1917, y expedida por Venustiano Carranza, surge la Ley sobre Relaciones Familiares que regula el divorcio vincular en los artículos 75 a 106. Establece esta ley doce causas de divorcio, semejantes a las que recoge el Código Civil vigente de 1928 en sus primeras fracciones del artículo 267, y ite también entre las causas el mutuo consentimiento. El Código Civil vigente en el Distrito Federal desde el 2 de octubre de 1932 regula el divorcio en los artículos 266 a 291 inclusive. Nuestro Código Civil Estatal regula tanto el divorcio vincular como la simple separación judicial con existencia del vínculo, en los casos en que permite a la mujer vivir



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separada de su marido, relevándola de las obligaciones de convivencia y asistencia mutua, pero deja las obligaciones derivadas del vinculo matrimonial como lo es la fidelidad. ARTÍCULO 150. Mujer y marido deberán residir en el domicilio familiar. Los Tribunales de Primera Instancia o de lo Familiar eximirán de esta obligación, por causa justificada. ARTÍCULO 246. Si la demanda de nulidad fuere entablada por uno solo de los cónyuges, desde luego se dictarán las siguientes medidas: I. Separar a los cónyuges en todo caso; II. Depositar en casa de persona de buenas costumbres a la mujer si así se solicitare; ARTÍCULO 256 bis. Al itirse la demanda de divorcio, o antes si hubiere urgencia sólo mientras dure el juicio, se dictarán las medidas provisionales pertinentes, conforme a las disposiciones siguientes: I. Proceder a la separación de los cónyuges de conformidad con el Código de Procedimientos Civiles;................. ARTÍCULO 300. La esposa que, sin culpa suya, se vea obligada a vivir separada de su marido, podrá pedir al Juez de Primera Instancia o de lo Familiar del lugar de su residencia, que obligue a su esposo a darle alimentos durante la separación y a que le ministre todos los que haya dejado de darle desde que la abandonó. El juez, según las circunstancias del caso, fijará la suma que el marido debe ministrar periódicamente dictando las medidas necesarias para que dicha cantidad sea debidamente asegurada y para que el esposo pague los gastos que la mujer haya tenido que erogar con tal motivo.

III.-CLASES DE DIVORCIO. El divorcio vincular es de dos clases: necesario y voluntario. El primero es el pedido por uno de los cónyuges en base a causa específicamente señalada por la ley articulo 256 en sus 20 fracciones. El divorcio voluntario es el solicitado por el mutuo consentimiento de ambos cónyuges. El voluntario puede ser judicial y istrativo, en razón de las autoridades ante quienes se tramita: el judicial ante un juez de lo familiar y el istrativo ante un Oficial del Registro Civil. El Código Civil del Distrito Federal, establece una modalidad de divorcio, en el cual uno de los cónyuges solicita la disolución del vinculo matrimonial, acompañando a su solicitud, convenios sobre custodia, alimentos, convivencia con los hijos, asi como la disolución de la sociedad conyugal, se le hace de conocimiento a el otro cónyuge si esta de



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acuerdo el juez dicta la sentencia de divorcio, se le ha denominado como el divorcio exprés, en nuestro estado no existe. 1.- DIVORCIO ISTRATIVO.Analizaremos en primer lugar el divorcio istrativo, esta figura es nueva en nuestro Código Civil, se establece a fin de disminuir la carga de trabajo a los tribunales familiares, se dispone que se tramite ante el Poder Ejecutivo, ya que se podrá acudir ante el Oficial del Registro Civil, siempre y cuando se reúnan los siguientes requisitos: 

Los cónyuges sean mayores de edad;



Tengan más de un año de haber contraído nupcias;



No hayan procreado hijos, o éstos sean mayores de edad, y



Que el matrimonio se hubiere celebrado bajo el régimen de separación de bienes o, en el caso de que se hubiese establecido la sociedad conyugal no existan bienes qué dividir provenientes de la misma o se hubiere liquidado dicha sociedad ante autoridad judicial o notario público.

De los requisitos que se señalan por el Articulo 255 del Código Civil, considero que el legislador fue omiso al no tomar en cuenta el caso de los incapaces, ya que al señalar en el punto tercero a que no hayan procreado hijos, o estos sean mayotes de edad no tomo en cuenta el caso de que tengan hijos, sean mayores de edad pero sean incapaces, ya que ante el oficial de registro civil solo se presentaran las actas de nacimiento de los hijos para demostrar que son mayores de edad. Otra circunstancia que lo hace especial es la competencia, ya que solo se puede llevar a cabo ante los oficiales de registro civil de las ciudades que tengan mas de 75,000 habitantes de acuerdo a el Articulo Transitorio segundo del decreto 179/02. En cuanto al procedimiento, se regula por el Articulo 412 Bis así como el 420 del Código de Procedimientos Civiles para el Estado. ARTICULO 412 Bis. Los cónyuges que hayan convenido disolver el vínculo matrimonial por mutuo consentimiento ante el Oficial del Registro Civil, podrán comparecer personalmente o por medio

de mandatario

ante el funcionario del registro civil de su domicilio; acompañarán a su solicitud los documentos que acrediten el matrimonio, la mayoría de edad y demás requisitos que se mencionan en el artículo 255, segundo párrafo, inciso a), del Código Civil, manifestando expresamente su voluntad de disolver el vínculo matrimonial



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El Oficial del Registro Civil, previa identificación de los consortes levantará un acta en la que hará constar la solicitud de divorcio, citándolos a una audiencia que se verificará dentro de los quince días siguientes y en la que promoverá el avenimiento de los cónyuges y, en caso de que éste no se logre, procedan a la ratificación de la solicitud. Habiendo efectuado lo anterior, el Oficial del Registro Civil, cerciorándose que se han satisfecho los requisitos correspondientes, declarará disuelto el vínculo matrimonial, levantando el acta respectiva y ordenando la cancelación del acta de matrimonio en el lugar donde este se hubiere celebrado. Si el avenimiento se logra, el trámite se dará por terminado. [Artículo adicionado mediante ARTICULO 420. .................. Tratándose del divorcio que se realice ante el Oficial del Registro Civil, al momento de ratificar la solicitud de divorcio, los consortes presentarán los requisitos para que una vez disuelto el vínculo matrimonial, sea publicada el acta que los declare divorciados.

2.- DIVORCIO JUDICIAL. A. ESPECIES. a.- VOLUNTARIO. Cuando los solicitantes no estén en las hipótesis previstas por el Código civil para llevar a cabo el Divorcio istrativo podrán divorciarse por mutuo consentimiento ocurriendo ante el juez competente en los términos que establece el Código de Procedimientos Civiles. ARTICULO 410. El divorcio por mutuo consentimiento sólo puede pedirse después de un año de celebrado el matrimonio. El divorcio contencioso puede solicitarse en cualquier tiempo.

En el divorcio voluntario o por mutuo consentimiento, no se requiere que exista causal alguna, ya que es tan solo la voluntad de los cónyuges para poder disolver el vínculo matrimonial cumpliendo con los siguientes requisitos: Se deberá presentar una solicitud por los interesados, la que contendrá el convenio que hayan celebrado respecto a la situación de los hijos y división de los bienes; o en su



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caso la manifestación de que no hay hijos o bienes que dividir provenientes de la sociedad conyugal formada con el matrimonio. Presentada la solicitud y el convenio o manifestación a que alude el artículo anterior, previa la ratificación hecha por ambos cónyuges o por uno de ellos y el legítimo representante del otro, el juez decretará el divorcio de plano, aprobando el convenio que aquellos hayan celebrado, en su caso, respecto a la situación de los hijos y división de los bienes. Una vez aprobado el convenio sobre la situación de los bienes cuando se trate de inmuebles que pasen a propiedad de los menores hijos, el Juez girará oficio al Encargado del Registro Público de la Propiedad, para que haga la anotación marginal preventiva, con duración de 60 días, en la inscripción relativa a dichos inmuebles. b.- CONTENCIOSO. Es la disolución del vínculo matrimonial a petición de un cónyuge, decretada por autoridad judicial competente y en base a causa específicamente señalada en la ley. Nuestro CÓDIGO CIVIL es uno de los más casuísticos del mundo. Enumera Veinte causas de divorcio necesario. Las causas son de carácter limitativo y no ejemplificativo, por lo que cada causa tiene carácter autónomo y no pueden involucrarse unas en otras, ni ampliarse por analogía ni por mayoría de razón, expone la Suprema Corte de Justicia de la Nación. Las causas que enumera el artículo 256 del Código Civil son, en expresión sintética, las siguientes: ARTÍCULO 256. Son causas de divorcio contencioso: I. El adulterio de uno de los cónyuges; II. La bigamia, sin perjuicio de la acción de nulidad que pueda ejercitarse; III. La perversión física o moral de cualquiera de los cónyuges o su conducta deshonrosa; IV. El hecho de que la mujer dé a luz durante el matrimonio, un hijo concebido antes de la celebración de aquel acto y engendrado por persona distinta del marido; V. La propuesta del marido para prostituir a su mujer o el recibir dinero o cualquiera otra remuneración por consentir que otra persona tenga relaciones carnales con la misma; VI. La violencia física o moral hecha por un cónyuge al otro para que cometa alguna infracción antisocial o participe en ella; VII. Los actos de los cónyuges ejecutados con el fin de corromper a sus hijos así como la



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tolerancia de dicha corrupción; VIII. La sevicia, las amenazas y las injurias graves de un cónyuge para el otro IX. Cometer uno de los cónyuges contra la persona del otro un acto que sería punible si se tratare de persona extraña X. La acusación calumniosa hecha por un cónyuge en contra del otro por la comisión de un delito XI. Haber cometido uno de los cónyuges un delito infamante, siempre que el otro no haya tenido participación en su comisión. XII. La impotencia o la esterilidad incurables; XIII. La enajenación mental; XIV. Padecer cualquiera de los cónyuges alguna enfermedad crónica e incurable que sea además contagiosa o hereditaria. XV. El vicio del juego o de la embriaguez o el uso continúo de drogas enervantes; XVI. El abandono del domicilio o de las obligaciones conyugales por más de tres meses sin causa justificada; XVII. La separación del hogar conyugal por uno de los cónyuges por más de un año sin que el otro haya entablado demanda de divorcio; XVIII. La negativa de uno de los cónyuges a ministrar al otro los alimentos que le correspondan conforme a la ley; y XIX. La incompatibilidad de caracteres. XX. Las conductas de violencia familiar generadas por un cónyuge contra el otro o en contra de los hijos, conforme a lo previsto por el artículo 300 ter. [Fracción adicionada mediante Decreto No. 872 01 II P.O. publicado en el Periódico Oficial No. 78 publicado el 29 de septiembre del 2001]

El procedimiento de divorcio necesario requiere de los siguientes supuestos: 1. Existencia de un matrimonio válido; 2. Acción ante el juez competente; 3. Expresión de causa específicamente determinada en la ley; 4. Legitimación procesal; 5. Que no haya habido perdón; 6.

Formalidades procésales. La existencia de matrimonio válido se prueba con la presentación de la copia

certificada del acta de matrimonio cuya disolución se solicita a través de la demanda de divorcio. El divorcio es una controversia de orden familiar, por ello es



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juez competente el juez de lo familiar del domicilio conyugal y, en el caso de demanda por abandono de hogar, el del domicilio del cónyuge abandonado. Cuando no exista domicilio conyugal porque la separación de los cónyuges haya sido de hecho tiempo atrás, es competente para conocer del juicio el juez del domicilio del demandado. La causa que se invoque debe forzosamente ajustarse a alguna de las señaladas en las veinte enumeradas con anterioridad, pudiendo ser más de una de ellas. La legitimación procesal es exclusiva de los cónyuges. La acción de divorcio es personalísima, sólo puede ser iniciada y continuada hasta la obtención de la sentencia por los propios interesados, en este caso, los cónyuges. Pueden, sin embargo, actuar por medio de apoderado y no se requiere en todo caso su comparecencia personal. El divorcio sólo puede ser demandado por el cónyuge que no haya dado causa a él. Esta acción no es transmisible en vida ni por causa de muerte pues esta última pone fin al juicio de divorcio y los herederos del cónyuge fallecido tienen los mismos derechos y obligaciones que tendrían si no hubiera existido dicho juicio. El cónyuge menor de edad puede asumir en el juicio de divorcio tanto el papel de actor como de demandado, pero en ambos casos se le nombrará tutor dativo, tutor que no tiene la calidad de representante legal del menor sino que su papel se limita a asistir y aconsejar al cónyuge menor durante la secuela del procedimiento. Ninguna de las causas de divorcio puede alegarse cuando haya habido perdón expreso o tácito, y una vez iniciado el procedimiento de divorcio, le pone fin tanto la reconciliación de los cónyuges como el perdón del ofendido. Deberán en esos casos dar aviso al juez, mas la omisión de tal notificación no destruye los efectos de la reconciliación o del perdón en su caso una vez probados. De acuerdo a la reforma y adición que se realizo al código de Procedimientos Civiles para el estado, en 2005, además de acompañar las actas de matrimonio y de nacimiento de los hijos, se acompañara las de nacimiento de los consortes, lo anterior a fin de tener la certeza en la identificación se lo solicitantes.



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V.- EFECTOS DEL DIVORCIO. Medidas provisionales. Al itirse la demanda, o antes si hubiera urgencia, se dictaran provisionalmente y sólo mientras dure el juicio, las siguientes medidas: 1. Separar a los cónyuges; 2: Señalar y asegurar los alimentos que se deban tanto a un cónyuge como a los hijos; 3. Las que el juez estime convenientes para evitar que los cónyuges se causen perjuicio en sus bienes; 4. Las precautorias en el caso de que la mujer esté encinta, y 5. Poner a los hijos e hijas al cuidado de la persona más apta e idónea que mantenga un lazo de parentesco por consanguinidad, estableciendo un régimen de convivencia progresiva de conformidad con las necesidades y edades de los menores.

El juez competente dictará las medidas considerando siempre el

interés superior del menor, y en su caso, previo estudio psicológico que se practique por un perito autorizado, tanto a los hijos menores como a los progenitores, tomando en cuenta la opinión del menor a través de los medios idóneos. Se debe entender por Régimen de Convivencia Progresiva, las circunstancias en que deberá llevarse a cabo la convivencia entre los menores hijos e hijas y el progenitor que no tenga la guarda y custodia de éstos, para lo cual deberá considerarse que las mismas no pongan en riesgo la estabilidad de los menores y procurando que ésta aumente. La protección para los menores implica las medidas de seguridad, seguimiento y terapias necesarias para evitar y corregir los actos de violencia familiar, las cuales corresponderán a la Procuraduría de Defensa del Menor y la Familia o a los Sistemas para el Desarrollo Integral de la Familia Municipales, por lo que deberá darse vista a estas instancias cuando en la tramitación de un juicio se perciba que se pone en riesgo la seguridad de aquellos.



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Lo anterior de acuerdo a la reforma que se publico en el periódico oficial del Estado el día 31 de Octubre del 2007. Las consecuencias de la sentencia de divorcio que cause ejecutoria son de tres clases: 

en cuanto a las personas de los cónyuges,



en cuanto a los bienes de los mismos y



en cuanto a los hijos.

1.- Respecto a los cónyuges.El efecto directo del divorcio a la extinción del vínculo conyugal. Los cónyuges dejan de serlo y adquieren libertad para contraer un nuevo matrimonio válido. El cónyuge declarado inocente puede contraer nuevas nupcias en cualquier momento; tratándose de la mujer la cónyuge inocente deberá esperar que transcurran trescientos días contados desde la fecha de la separación judicial para volver a casarse, plazo que tiene por objeto evitar la confusión de la paternidad con respecto al hijo que la mujer pudiera dar a luz dentro de los plazos legales que se establecen para imputar certeza de paternidad con respecto al marido (180 días después de celebrado el matrimonio y dentro de los 300 días posteriores a la extinción del mismo por muerte del marido, o de la separación judicial en los casos de divorcio o nulidad de matrimonio), se establece por nuestra legislación la posibilidad de que la mujer pueda celebrar nuevo matrimonio inmediatamente de disuelto el anterior, si demuestra ante la autoridad que no se encuentra embarazada. En el caso de que la mujer hubiese tomado, como lo es en la costumbre social el apellido del marido, el Juez ordenara que la mujer recupera el nombre de soltera, a fin de que o adquiera obligaciones con el nombre del marido después de que se hayan divorciado. El cónyuge inocente cuando carezca de bienes suficientes para atender a su subsistencia, podrá exigir del culpable una pensión alimenticia independiente de la que corresponda a los hijos, si el divorcio se decreta por causa que no implique



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culpabilidad de alguno de los cónyuges ambos podrán exigirse recíprocamente alimentos. El marido en todo caso solo tendrá derecho alimentos cuando este imposibilitado para trabajar y no tenga bienes propios para subsistir. 2.- Respecto a los hijos.La sentencia de divorcio fijará la situación de los hijos para lo cual el juez gozará de las más amplias facultades para resolver todo lo relativo a los derechos y obligaciones inherentes a la patria potestad, su perdida, suspensión o limitación, según el caso, y en especial a la custodia y al cuidado de los hijos, debiendo obtener los elementos de juicio necesarios para ello. El juez observara las normas del código para los fines de llamar al ejercicio de la patria potestad a quien legalmente tenga derecho a ello, en su caso, o de designar tutor. El padre o la madre, aunque pierdan la patria potestad, quedan sujetos a todas las obligaciones que tienen para con sus hijos. Están obligados, en proporción a sus bienes e ingresos, a contribuir a la subsistencia y a la educación de éstos hasta que dejen de tener derecho alimentos de acuerdo a la Ley. Nuestro código Civil, regula la guardia y custodia de los menores de edad, así se privilegia el acuerdo entre las partes, en caso de que no lo hubiere se estará a las reglas que señalamos en la nulidad, Artículo 247. La situación de los hijos e hijas menores se determinara por medio de convenio o, en la ausencia de este, por el juez competente. La sentencia que se pronuncie en definitiva, fijara la situaci6n de los hijos e hijas, para lo cual el juez competente deberá resolver todo lo relativo a los y deberes inherentes a la guarda y custodia. Estas reglas se pueden cambiar a criterio del juez siempre y cuando sea en beneficio de los menores, en todos los juicios de divorcio en los que haya menores de edad se le dará participación al Ministerio Público quien deberá cuidar por los intereses de los menores. Aun cuando los padres hayan perdido la patria potestad sobre sus hijos, esta situación no extingue las obligaciones de los padres para proporcionar los alimentos.



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3.- Respecto a los bienes.El cónyuge que diere causa al divorcio perderá todo lo que se le hubiere dado o prometido por su consorte o por otra persona en consideración al matrimonio; el cónyuge inocente conservará lo recibido y podrá reclamar lo pactado en su provecho. El divorcio disuelve la sociedad conyugal; por ello, ejecutoriado el divorcio, se procederá desde luego a la división de los bienes comunes y se tomarán las precauciones necesarias para asegurar las obligaciones que queden pendientes entre los cónyuges o con respecto a los hijos. La división de los bienes de la sociedad conyugal se arreglara en primer lugar por convenio. Cuando no lo hubiere se atenderá a las reglas de división de la sociedad conyugal de acuerdo con la Ley, por lo que se repartirá los gananciales que haya producido la sociedad conyugal en la forma pactada en las capitulaciones matrimoniales, si no hay convenio el porcentaje será del 50% para cada uno de los consortes.



CAPITULO DECIMO OCTAVO.

REGIMEN PATRIMONIAL DEL MATRIMONIO.

I.-Regímenes patrimoniales que se dan en el matrimonio. II.- La sociedad Conyugal. 1.- Capitulaciones Matrimoniales. 2.-Forma de Constituirla la sociedad Conyugal. 3.-Bienes que la integran. 4.- istración de la sociedad Conyugal. 5.-Forma de Liquidarla. 6.-Causas de suspensión de la Sociedad Conyugal. 7.- Terminación de la sociedad conyugal. III.- Separación de Bienes. IV.- Sistemas Mixtos. V.- Efectos del Divorcio y Nulidad del matrimonio respecto: 1.- Donaciones antenupciales. A.- Hechas por Terceros a los Cónyuges. B.- Hechas por los consortes entre si.

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I.-REGIMENES PATRIMONIALES DEL MATRIMONIO. Régimen patrimonial del matrimonio es el sistema jurídico que rige las relaciones patrimoniales entre los cónyuges surgidas del matrimonio. La comunidad de vida derivada del matrimonio origina el cumplimiento de los fines de ayuda mutua y procreación, la familia requiere de medios de subsistencia que deberán ser aportados por los consortes ya sea con sus bienes o sus esfuerzos. Para el logro de tal objetivo, se han establecido a lo largo de la historia diversos tipos de regímenes patrimoniales: algunos constituyen un patrimonio común entre los consortes, otros separan totalmente los bienes de cada cónyuge. Estos casos extremos son conocidos como régimen de comunidad y régimen de separación de bienes; dentro de estos grandes sistemas podemos encontrar un sinnúmero de variantes en cuanto al contenido del patrimonio común o en cuanto a la istración de los bienes. En derecho romano se establecieron dos sistemas patrimoniales según el tipo de matrimonio celebrado. Si las justae nuptiae se contraían cum manu, la mujer quedaba bajo la potestad del marido y su patrimonio era absorbido por el del esposo. En el matrimonio sine manu, la mujer continuaba bajo el poder del grupo familiar de origen, y conservaba la propiedad de sus bienes. En este Caso se consideraba que la esposa debía contribuir a los gastos del hogar, los bienes que aportara para ello, no pasaban a propiedad del marido sino que se transmitían a los hijos de ambos, para quienes estaban especialmente destinados, estos bienes recibieron el nombre de ''dotales''. Los bienes de la esposa que no integraban los ''dotales'' constituían los ''parafernales'', Eran privativos de la mujer los adquiridos antes del matrimonio o durante éste a título de herencia o con sus propios recursos. El ''sistema dotal'' era y es régimen de separación ya que los bienes dotales son los únicos destinados a la familia y cada cónyuge conserva, además, sus bienes propios. En el derecho germánico antiguo, el marido como sucesor del padre de la novia, ejercía potestad sobre ella y sus bienes, la mujer solo podía disponer de los utensilios caseros denominados gerade; el resto de su patrimonio, en especial la dote, era istrada por el marido. Este sistema se denominó ''comunidad de istración'', la



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propiedad de los bienes estaba separada, pero los bienes de los cónyuges formaban una masa unitaria istrada por el marido. Al disolverse el matrimonio, los bienes conyugales volvían a desintegrarse en los bienes del marido y bienes de la mujer. Este sistema se conservó durante la Edad Media, y después evolucionó hacia una forma de ''comunidad de bienes'', en ella, los bienes comunes destinados al sostenimiento de las cargas matrimoniales, pertenecían a ambos cónyuges y a la disolución del matrimonio, el patrimonio se distribuía entregando a cada cual no lo aportado, sino los bienes en la proporción a lo que los cónyuges hubiesen estipulado previamente. Esta comunidad de bienes ha presentado variantes, atendiendo a la extensión de la masa. La comunidad universal, comprende todos los bienes muebles e inmuebles propiedad de los esposos adquiridos antes y después de celebrado el matrimonio, La comunidad reducida se entrega únicamente por determinados bienes de los consortes, existen tres patrimonios: los bienes propios del hombre; los propios de la mujer y los comunes. En derecho español hay datos seguros sobre el régimen de bienes del matrimonio en las épocas más antiguas. Entre los cántabros eran los hombres quienes llevaban la dote a sus mujeres no éstas a sus maridos. La dote revistió gran variabilidad, tanto en su denominación como en su cuantía y efectos. En las colecciones legales de derecho castellano solían ser reguladas con el nombre de ''arras''. Sin embargo, el régimen de comunidad de bienes predominó en el derecho histórico español. La tendencia hispánica fue la de adoptar la comunidad de bienes integrada por los gananciales, respetando los bienes que cada cónyuge poseyera antes de la celebración del matrimonio. En México se aplicó, en materia de regímenes patrimoniales del matrimonio el derecho español en el Distrito Federal hasta 1870. A partir de ese año, el Código Civil los reguló en el título décimo ''Del contrato del matrimonio en relación a los bienes de los consortes''. Los contrayentes podían optar entre el régimen de sociedad conyugal o el de separación de bienes, ambos con opción a combinarlos con el sistema dotal. Si la sociedad conyugal se regia por las capitulaciones matrimoniales, se trataba de una sociedad conyugal voluntaria, en caso de que los contrayentes no celebraran capitulaciones, se aplicaba el régimen regulado por el Código denominado ''sociedad legal'', constituido por una comunidad de gananciales.



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La Ley de Relaciones Familiares de 1917 abrogó la sociedad conyugal, imponiendo como régimen obligatorio el de separación de bienes. Los códigos de 1870 y de 1884, con igual reglamentación en la materia, y la Ley de Relaciones Familiares de 1917 constituyeron la base de la estructura actual de los regímenes económicos matrimoniales regulados por el Código Civil de 1928. II.- SOCIEDAD CONYUGAL Es el régimen patrimonial del matrimonio formado por una comunidad de bienes aportados por los consortes y por los frutos y productos de estos bienes. Este régimen patrimonial tuvo su origen en el derecho germánico antiguo el cual consideraba al marido un sucesor del padre de la novia y como tal ejercía sobre ella y sus bienes la patria potestad. Los bienes pertenecían a cada cónyuge, pero formaban una masa unitaria istrada por el marido. Al disolverse el matrimonio, los bienes conyugales volvían a separarse en bienes del marido y bienes de la mujer. El sistema evolucionó hacia una forma de comunidad de bienes en la cual el patrimonio de ambos cónyuges se unificaba, los bienes comunes pertenecían a ambos cónyuges y al disolverse el vínculo matrimonial, los bienes se distribuían entre ellos conforme a las estipulaciones, prescindiendo del origen de los mismos. La comunidad podía ser general o sólo de gananciales. En opinión de Kipp y Wolff se denominó sociedad conyugal a esta comunidad de bienes para indicar que los consortes debían ser considerados como socios iguales y que cualquiera de ellos podía ejercer la istración de los bienes. Siguiendo esta corriente los códigos de 1870 y 1884, denominaron sociedad conyugal a la comunidad de bienes y la regularon, La sociedad conyugal voluntaria Se constituía de acuerdo a las capitulaciones matrimoniales y para el caso de que éstas no se hubiesen celebrado, se aplicaba el sistema supletorio llamado sociedad legal, que era una comunidad de gananciales reglamentada por los mismos códigos. La Ley de Relaciones Familiares abrogó la sociedad conyugal e impuso como régimen obligatorio el de separación de bienes, pero el Código Civil de 1928 la restableció.



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1.-CAPITULACIONES MATRIMONIALES Es el término con el cual se designa al convenio que los contrayentes deben celebrar en relación a sus bienes. El artículo 166 del Código Civil. las define como los pactos que los esposos celebran para constituir la sociedad conyugal o la separación de bienes y reglamentar la istración de éstos en uno y otro caso. Estas capitulaciones pueden otorgarse antes de la celebración del matrimonio o durante él debiendo referirse tanto a los bienes de que sean dueños los esposos al momento de la celebración del convenio, como a los que adquieran después articulo 167 Código Civil del Estado. Los menores de edad cuando celebran matrimonio, deben de formular también las capitulaciones Matrimoniales, en las cuales deberán de comparecer las personas que deben de otorgar el consentimiento para la celebración del matrimonio. 2.-FORMA DE CONSTITUIR LA SOCIEDAD CONYUGAL.-

El articulo 170 del Código Civil expresa: ''la sociedad conyugal se regirá por las capitulaciones matrimoniales que las constituyan, y en lo que no estuviere expresamente estipulado, por las disposiciones relativas al contrato de sociedad'', de manera que supletoriamente se aplica a la sociedad conyugal la regulación de la sociedad civil. Ha sido punto de controversia la equiparación y aplicación de las disposiciones relativas a la sociedad civil a la sociedad conyugal. La mayoría de los autores mexicanos reconocen diferencias importantes, entre otras: 1) El fin de las sociedades civiles es preponderantemente económico en cambio, en la sociedad conyugal es la combinación de esfuerzos para la satisfacción de las diversas necesidades del matrimonio: 2) La sociedad conyugal carece de personalidad jurídica, sólo se trata de un patrimonio común; 3) La sociedad civil se establece en un contrato autónomo, la conyugal en un contrato rio del matrimonio;



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4) En la sociedad civil los socios pueden ceder, con el consentimiento de los coasociados, sus derecho; en la conyugal, ningún cónyuge puede transmitir sus derechos en la sociedad a una persona ni aún con el consentimiento del otro. La sociedad conyugal nace al celebrarse el matrimonio recordemos los requisitos para celebrar matrimonio, dentro de las formalidades anteriores, el convenio que los pretendientes deberán celebrar con relación a sus bienes presentes y a los que adquieran durante el matrimonio. En el convenio se expresará con toda claridad si el matrimonio se contrae bajo el régimen de sociedad conyugal o bajo el de Separación de Bienes. Si los pretendientes son menores de edad, deberán aprobar el convenio las personas cuyo consentimiento previo es necesario para la celebración del matrimonio. Cuando por cualquier motivo no se acompañare el convenio y el matrimonio se celebrare bajo el régimen de Sociedad Conyugal, regirán dicha sociedad las reglas que establece este Código. Si de acuerdo con lo dispuesto en el artículo 173 fuere necesario que las capitulaciones matrimoniales consten en escritura pública, se acompañará un testimonio de ella. Las capitulaciones deben contener un inventario detallado del activo y pasivo de cada consorte y la parte de ese activo y de ese pasivo que integrará la sociedad; el nombramiento del , expresando con claridad las facultades que se le conceden y las bases para liquidar la sociedad. El artículo 178 del Código Civil dispone la nulidad de las capitulaciones en virtud de las cuales uno de los consortes haya de recibir todas las utilidades o que alguno sea responsable por las deudas y pérdidas comunes en cuanto éstas excedan de la aportación realizada por uno de los cónyuges 3.-BIENES QUE LA INTEGRAN. La ley establece varias posibilidades dentro de las cuales las partes pueden moverse libremente para constituir su sociedad conyugal. Se puede formar un acervo común con la totalidad de los bienes, los frutos de éstos y los productos del trabajo de cada esposo y formar así una sociedad conyugal, universal, pero pueden marido y mujer optar



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por una sociedad conyugal formada con una parte de sus bienes, reservándose la otra para si, constituyendo una sociedad conyugal parcial. Se pueden referir a los bienes presentes, pero también a los que adquieran después de celebrado el matrimonio. No solo se deben manifestar los bienes y derechos sino también las deudas que se tengan al celebrarse el matrimonio con la expresión de la sociedad ha de responder por ellas o únicamente de las que se contraigan durante el matrimonio. De acuerdo con nuestro Código Civil, puede comprender no sólo los bienes de que sean dueños los esposos al formarla, sino también los bienes futuros que adquieran los consortes. No existiendo capitulaciones pertenecen a la sociedad conyugal, todos los bienes adquiridos a partir de la fecha del matrimonio. Se exceptúan únicamente, por ser propios de cada cónyuge, los que adquieran durante éste por exclusiva donación, herencia, legado o dones de la fortuna. Las capitulaciones matrimoniales en que se constituya la sociedad conyugal, constarán en escritura pública cuando los esposos pacten hacerse copartícipes o transferirse la propiedad de bienes que ameriten tal requisito para que la traslación sea válida. 4.-ISTRACIÓN DE LA SOCIEDAD CONYUGAL. Nuestra legislación establece que la istración de los bienes de la sociedad estará a cargo del cónyuge que para tal efecto se designe en las capitulaciones. Si se omitiere esta designación, o no existen las capitulaciones, la istración de bienes de la sociedad conyugal corresponderá a ambos cónyuges, quienes podrán acordar la manera de manejar los bienes comunes, salvo que se determine otra cosa por sentencia, en casos de ausencia, impedimento o abandono injustificado del domicilio familiar, por más de seis meses. El cónyuge podrá enajenar o gravar los bienes muebles de la sociedad, sin el consentimiento del otro cónyuge. Cuando la istración recaiga en ambos cónyuges, los dos deberán consentir en la enajenación. La designación del de los bienes de la sociedad conyugal podrá ser modificada por el simple acuerdo de los cónyuges; si éstos no se pusieren de acuerdo, el Juez de lo familiar resolverá lo conducente.



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El cónyuge de los bienes de la sociedad conyugal deberá rendir cuentas al otro siempre que se lo pida y tendrá las responsabilidades y atribuciones que le confiere la Ley. 5.- FORMA DE LIQUIDARLA. Disuelta la sociedad, después de formarse inventarios, en el cual no se incluirán el lecho, los vestidos ordinarios y los objetos de uso personal de los consortes se pagaran los créditos, y devolverá a cada cónyuge lo aportado; el sobrante si lo hubiere, se dividirá entre los consortes en la forma convenida en las capitulaciones. Si en la liquidación se re portaran pérdidas, el importe de estas se deducirá del haber de cada consorte, en proporción a las utilidades que debían corresponderles, y si uno solo llevo capital, de esté se deducirá la perdida total. (Articulo 192 Código Civil). 6.- CAUSAS DE SUSPENSIÓN DE LA SOCIEDAD CONYUGAL. Las causas de suspensión de la sociedad conyugal son: 

La sentencia que declare la ausencia de algunos de los cónyuges, modificando o suspendiendo la sociedad conyugal.



El abandono injustificado del domicilio conyugal por mas de seis meses, por uno de los cónyuges hace cesar en todo lo que le favorezca los efectos de la sociedad conyugal, y solo podrán reiniciarse por medio de convenio expreso . 7.- TERMINACIÓN DE LA SOCIEDAD CONYUGAL. La sociedad conyugal concluye por:



Disolución del vínculo matrimonial; Ejecutoriado el divorcio se procede desde luego a la división de los bienes comunes, en los términos de las capitulaciones matrimoniales. En los casos de nulidad de matrimonio, si los cónyuges actuaron de buena fe, la sociedad subsistirá hasta que la sentencia de nulidad cause ejecutoria o se considerará nula desde la celebración del matrimonio si los cónyuges actuaron de



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mala fe, aplicándose las utilidades a los hijos, y si no los hubiere se repartirán a los consortes en proporción a lo que aportaron a la sociedad conyugal. 

Voluntad de las partes, en este caso, los esposos deben celebrar un convenio, mismo que será homologado por el juez; en caso de los menores de edad deberán quienes dieron su consentimiento acceder a la terminación de la sociedad conyugal.



Sentencia que declare la presunción de muerte del cónyuge ausente,



Por muerte de uno de los cónyuges, el otro continuara en posesión y istración del fondo social con intervención del representante de la sucesión.



Y a petición de uno de los cónyuges por los siguiente motivos: 1) Si cl socio , por su notoria negligencia o torpe istración, amenaza arruinar a su consocio o disminuir considerablemente los bienes comunes; 2) Cuando el socio , sin

el consentimiento expreso de su

cónyuge, hace cesión de bienes pertenecientes a la sociedad conyugal a sus acreedores; 3) Si el socio es declarado en quiebra o concurso o por cualquiera otra razón que lo justifique a juicio del órgano jurisdiccional competente.

III.-SEPARACIÓN DE BIENES. Régimen patrimonial del matrimonio por virtud del cual los cónyuges conservan la propiedad y istración de los bienes que respectivamente les pertenecen, así como los frutos y rios de dichos bienes y los sueldos, salarios, emolumentos y ganancias que cada uno reciba por servicios personales en su oficio, empleo, profesión, industria o comercio. En caso de que los cónyuges adquieran en común por cualquier título gratuito o don de la fortuna, como donación, herencia, legado, etc., tales bienes serán istrados por ambos o por uno de ellos de acuerdo con el otro, hasta en tanto se hace la división. En



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caso de que dichos bienes sean istrados por uno de los cónyuges, este será considerado como mandatario. Este régimen surge en virtud de capitulaciones anteriores al matrimonio o durante éste por convenio de los cónyuges o por sentencia judicial Puede comprender los bienes que los consortes tengan al momento de celebrar el matrimonio y los que se adquieran en el futuro; puede ser parcial o absoluta; en el primer caso aquellos bienes que no estén comprendidos en las capitulaciones que constituyan la separación de bienes formarán parte del patrimonio de la sociedad conyugal que deberán constituir los Cónyuge. En las capitulaciones que se establezca la separación de bienes será necesario incluir un inventario de los bienes de la propiedad de cada uno al celebrarse el matrimonio y nota especificada de las deudas que tenga en que momento cada cónyuge No es necesario que dichas capitulaciones consten en escritura pública cuando se realizaren antes de la celebración del matrimonio, pero si se modifican o se inicia o concluye la separación de bienes durante éste se observarán las formalidades exigidas en cada caso para la transmisión de los bienes de que se trate. Como en todo acto jurídico en este régimen el marido responde a la mujer y ésta a aquel de los daños y perjuicios que se causen por dolo, culpa o negligencia. IV.-SISTEMAS MIXTOS. Nuestra legislación permite la creación de los sistemas mixtos en los cuales hay una combinación de la Sociedad Conyugal con la Separación de Bienes, decidiendo los cónyuges si los bienes muebles quedan en la sociedad y los inmuebles en la separación de bienes, o viceversa , también pueden pactar los consortes que los bienes que se tienen al celebrar el matrimonio queden en propiedad exclusiva de cada uno de los consortes y las utilidades o gananciales queden en separación de bienes, también al contrario se puede pactar. V.-EFECTOS DEL DIVORCIO Y NULIDAD RESPECTO:



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Donaciones antenupciales. Se llaman antenupciales las donaciones que antes del matrimonio hace un esposo al otro, cualquiera que sea el nombre que la costumbre les haya dado. Las donaciones antenupciales no necesitan para su validez de aceptación expresa, no se revocan por sobrevenir hijos al donante. Tampoco se revocará por ingratitud, a no ser que el donante fuere un extraño, que la donación haya sido hecha a ambos esposos y que los dos sean ingratos. Las donaciones antenupciales son revocables y se entienden revocadas por el adulterio o el abandono injustificado del domicilio conyugal por parte del donatario, cuando el donante fuere el otro cónyuge. Los menores pueden hacer donaciones antenupciales, pero sólo con intervención de sus padres o tutores, o con aprobación judicial. Las donaciones antenupciales quedarán sin efecto si el matrimonio dejare de efectuarse.

Hechas por terceros a los cónyuges. Son también donaciones antenupciales las que un extraño hace a alguno de los esposos o a ambos, en consideración al matrimonio. Las donaciones antenupciales hechas por un extraño serán inoficiosas en los términos en que lo fueren las comunes Hecha por los consortes entre si. Las donaciones antenupciales entre esposos aunque fueren varias, no podránexceder reunidas de la sexta parte de los bienes del donante. En el exceso la donación será inoficiosa. Para calcular si es inoficiosa una donación antenupcial, tiene el esposo donatario y sus herederos la facultad de elegir la época en que se hizo la donación o la del fallecimiento del donador. Los consortes pueden hacerse donaciones; pero sólo se confirman con la muerte del donante, con tal de que no sean contrarias a las capitulaciones matrimoniales, ni perjudiquen el derecho de los ascendientes descendientes a recibir alimentos. Las donaciones entre consortes pueden ser revocadas libremente y en todo tiempo por los donantes.



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En los capítulos anteriores hemos señalado los efectos respecto a los bienes ya sea en la nulidad o bien en el divorcio, solo señalare que la buena o mala fe de los consortes es la base par a tener derecho a los bienes que conformen la sociedad conyugal, así como a los gananciales.



CAPITULO DECIMO NOVENO PATRIMONIO FAMILIAR

I..-Concepto y Contenido. II.- Antecedentes. III.-Naturaleza jurídica. IV.-Clases de Patrimonio Familiar. V.-Requisitos para constituirlo. VI.-Efectos del Patrimonio de Familia. VII.-Disminución del Patrimonio de Familia. VIII.- Extinción del Patrimonio de Familia. IX.- Comentarios.-

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PATRIMONIO FAMILIAR

I.-CONCEPTO Y CONTENIDO El patrimonio de familia es un bien o un conjunto de bienes que la ley señala como temporalmente inalienables o inembargables para que respondan a la seguridad de los acreedores alimentarios familiares. Un núcleo familiar está normalmente compuesto por uno o más sujetos capaces económicamente y otro u otros dependientes económicos de los primeros, En este sentido, quien tiene la obligación alimentaria a su cargo y dispone de un bien de los que la ley considera afectables al patrimonio de familia, podrá constituir el mismo y los bienes quedaran con la calidad de inalienables o inembargables mientras permanezcan afectados al fin del patrimonio de familia. El contenido del patrimonio familiar será la casa habitación de la familia, su menaje y en su caso, el conjunto de bienes, que constituyan una unidad de producción familiar. Art.698, estos bienes deberán estar situados en el municipio en que este domiciliado la persona que lo constituya Art. 703.

II.-ANTECEDENTES Puede considerarse como antecedente precortesiano a las parcelas que se adscribían a las familias que habitaban en los barrios (calpulli) y cuya extensión era proporcionada a las necesidades de cada una de ellas. De nuestras raíces hispánicas se menciona al Fuero Viejo de Castilla que instituyó el patrimonio familiar en favor de los campesinos, y lo constituían la casa la huerta y la era (Ley 10, «tít.» 1o, libró IV); bienes que eran inembargables, así como las armas el caballo y la acémila. Estas características del Fuero



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Viejo de Castilla Son en todo semejantes a las demás del derecho foral español, Puede citarse también la institución de la ''zadruga'' en Bulgaria, y el ''mir'' de la Rusia zarista, configurados por bienes familiares ajenos a la potestad del jefe de la familia, quien no podía venderlos ni gravarlos. El antecedente inmediato para nuestro derecho, debe verse en el homestead de los Estados Unidos, derivado, a su vez, del derecho escocés. El homestead puede ser de dos tipos: el urbano y el rural. Tanto en la forma de constituirse como en su funcionamiento, el homestead presenta variantes en los diferentes Estados de la Unión Americana más el fondo en todos es el mismo: la protección al núcleo familiar dotándolo de un hogar, o de un terreno cultivable, o de otros instrumentos de trabajo; mismos que no pueden ser embargados ni enajenados.46 III.-NATURALEZA JURIDICA La naturaleza jurídica propia del patrimonio de familia es la de un patrimonio de afectación, pues el constituyente separa de su patrimonio el o los bienes necesarios (casa habitación o parcela cultivable), y los afecta al fin de ser la seguridad jurídica del núcleo familiar de tener un techo donde habitar y un medio de trabajo agrícola a través de la parcela intocable para los acreedores de quien lo constituyó, puesto que no podrán embargarlos, y fuera de su propia disposición, ya que no podrá enajenarlo mientras esté afectado al fin del patrimonio de familia. La Constitución que nos rige es producto de un movimiento revolucionario que buscó las reivindicaciones de las clases desposeídas. El constituyente procuró la protección familiar de estas clases con la institución del patrimonio de familia. En el «a.» 123 «fr.» XXVIII de la propia Constitución se lee: ''Las leyes determinaran los bienes que constituyan el patrimonio de familia, bienes que serán inalienables, no podrán sujetarse a gravámenes reales ni embargos y serán transmisibles a título de herencia con simplificación de las formalidades de los juicios sucesorios'', En el mismo sentido, el inciso g de la «fr.» XVII del 46

arttículo 27 de la Constitución expresa: ''Las leyes locales organizaran el

Diccionario Jurídico Mexicano, Instituto de Investigaciones Jurídicas, U.N.A.M, tomo IV,Pags,2360 y sigs, Montero, Sara.



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patrimonio de familia, determinando los bienes que deben constituirlo, sobre la base que será inalienable y no estará sujeto a embargo, ni gravamen ninguno''. En acatamiento a este mandato el Código Civil organiza esta institución en el título. XII capitulo único , articulos. 698 a 717. IV.-CLASES DE PATRIMONIO FAMILIAR Son tres especies de patrimonio de familia los que regula el Código Civil, que podríamos llamar: 1) voluntario judicial; 2) El forzado por la ley, Art. 709, 3) voluntario istrativo 708. El primero es el instituido voluntariamente por el jefe de familia con sus propios bienes raíces y con el fin de constituir con ellos un hogar seguro para su familia. El segundo es el que se constituye sin o contra la voluntad del jefe de familia con bienes que le pertenecen, a petición de su cónyuge, hijos o del Ministerio Público, y tiene por objeto amparar a la familia contra la mala istración o despilfarro del dueño que, con su mala conducta, amenaza dejar a la familia en el desamparo. El tercero es el patrimonio de familia destinado especialmente a proporcionar un modesto hogar a las familias pobres y laboriosas que, por sus reducidos ingresos les es imposible adquirir una casa y que por ello son víctimas de las ambiciones de los arrendadores. V.-REQUISITOS PARA CONSTITUIRLO De acuerdo a el tipo patrimonio que se pretenda constituir los requisitos serán especiales, así nuestra legislación señala que para constituir el de Patrimonio voluntario: ''El miembro de la familia que quiera constituir el patrimonio lo manifestará por escrito al juez de su domicilio, designando con toda precisión y de manera que puedan ser inscritos en el Registro Público los bienes que van a quedar afectados’’. “ARTICULO 706. El miembro de la familia que quiera constituir el patrimonio, lo manifestará por escrito al Registrador Público de la Propiedad del lugar en que se encuentre el bien, designando con toda precisión y de manera que puedan ser inscritos los bienes que van a quedar afectados. Además, comprobará lo siguiente:



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I.

Que es mayor de edad o que está emancipado;

II.

Que está domiciliado en el lugar donde se quiere constituir el patrimonio;

III.

La existencia de la familia a cuyo favor se va a constituir el patrimonio. La comprobación de los

vínculos familiares se hará con las copias certificadas de las actas del Registro Civil; IV.

Que son propiedad del constituyente los bienes destinados al patrimonio, y que no reportan

gravámenes fuera de las servidumbres; V.

Que el valor de los bienes que van a constituir el patrimonio no excede del fijado en el artículo 705.”

Se deberá demostrar con los documentos legales: a) Que es mayor de edad o que esta emancipado actas del registro civil. b) Que está domiciliado en el lugar donde se requiere constituir el patrimonio; constancia de residencia expedida por la presidencia Municipal; c) La existencia de la familia a cuyo favor se va a constituir el patrimonio. La comprobación de los vínculos se hará con las copias certificadas de las actas del Registro Civil; d) Que son propiedad del constituyente los bienes destinados al patrimonio y que no reportan gravámenes fuera de las servidumbres,

con la escrituras de

propiedad correspondientes, así como un certificado de libertad de gravámenes y: e) Que el valor de los bienes que van a constituir el patrimonio no excede del fijado en el articulo 705 Nuestro legislador no tomo en consideración que al haber reformado el artículo 705del Código Civil, el que anteriormente si señalaba cantidad determinada, con la reforma se estableció que el monto sería “El suficiente para satisfacer las necesidades

de

habitación” dejando a criterio el monto del valor de los bienes, ya que no precisa la cantidad de el valor de los bienes.



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“ARTICULO 705. El valor de los bienes afectos al patrimonio familiar será el suficiente para satisfacer las necesidades de habitación y en su caso, el funcionamiento mínimo de la unidad de producción familiar.

Si se llenan todas estas condiciones, el juez, previos los trámites que fije el Código de Procedimientos Civiles del Estado aprobará la constitución del patrimonio de la familia y mandará que se hagan las inscripciones correspondientes en el Registro Público “ARTICULO 707. Si se llenan las condiciones exigidas en el artículo anterior, el Registrador aprobará la constitución del patrimonio familiar y hará la inscripción correspondiente en el Registro Público.”

2) Patrimonio forzoso: se estableció para proporcionar a los acreedores alimentarios un seguro a su favor en vista de la conducta irresponsable por dilapidatoria de quien tiene la obligación de alimentarlos. “ARTICULO 709. Cuando haya peligro de que quien tiene obligación de dar alimentos pierda sus bienes por mala istración o porque los esté dilapidando, los acreedores alimentistas y si éstos son incapaces, sus tutores o el Ministerio Público, tienen derecho de exigir judicialmente que se constituya el patrimonio familiar hasta por los valores fijados en el artículo 705. En la constitución de este patrimonio se observará, en lo conducente, lo dispuesto en los artículos 706 y 707.”

3) Patrimonio constituido en forma istrativa: es el que tiene mayor semejanza con la institución del homestead que fue su inspirador. Se constituye sobre un terreno que proporcione el Estado, en forma de venta a precio accesible, a los sujetos de clases económicamente débiles. Este tipo de patrimonio lo regula el Código Civil en el que se señalan los bienes de que el Estado puede disponer para su constitución los requisitos que debe llenar el beneficiario del mismo así como la forma a seguir al respecto. “ARTICULO 708. En las ventas, donaciones, permutas o adjudicaciones que hagan el Estado, los municipios o los organismos descentralizados para la construcción de casas de vivienda popular, se hará constar en forma expresa en los títulos respectivos, a solicitud de parte interesada, que el terreno y la finca que en él se construya quedarán sujetos al régimen de patrimonio familiar, debiéndose inscribir en el Registro Público de la Propiedad la cláusula relativa a la constitución del patrimonio familiar para los efectos legales. [



232

Es pertinente hacer mención que otra de las formas de constituir el patrimonio familiar es por conducto de un NOTARIO PÚBLICO quien llevara el tramite ante el Registro Público de la Propiedad. VI.-EFECTOS DEL PATRIMONIO DE FAMILIA Derivada de su naturaleza jurídica (patrimonio-afectación), del bien afectado no se transmite el dominio del mismo al grupo familiar ni a ningún miembro en particular del mismo, artículo 699 Código Civil ; el constituyente sigue siendo el propietario y goza por sí mismo de los derechos de uso, usufructo y habitación de la casa o parcela Art.- 700 Código Civil. Constituido el patrimonio de familia, surge la obligación de habitar la casa y de cultivar la parcela con autorización municipal pueden darse estos bienes en arrendamiento o en aparcería hasta por un año la constitución del patrimonio de familia será nula si se hace un fraude de acreedores Art. 710 Código Civil el valor de los bienes no puede exceder de la cuantía legal: una vez constituido el patrimonio de familia, el bien se convierte en inalienable, inembargable y no sujeto a gravamen alguno excepto las servidumbres. 702 Código Civil, “ARTICULO 699. La constitución del patrimonio familiar no hace pasar la propiedad de los bienes que a él quedan afectos, del que lo constituye a los de la familia beneficiaria. Estos sólo tienen derecho a disfrutar de esos bienes, según lo dispuesto en el artículo siguiente. ARTICULO 700. Tienen derecho de habitar la casa y de aprovechar los frutos de la unidad de producción afecta al patrimonio familiar, el cónyuge del que le constituye y las personas a quienes tiene obligación de dar alimentos. Ese derecho es intransmisible; pero debe tenerse en cuenta lo dispuesto en el artículo 711 ARTICULO 701. Los beneficiarios de los bienes afectos al patrimonio familiar serán representados en sus relaciones con tercero, en todo lo que al patrimonio se refiere, por el que lo constituyó. ARTICULO 702. Los bienes afectos al patrimonio familiar son inalienables y no estarán sujetos a embargo ni gravamen alguno.” ARTICULO 710. La constitución del patrimonio familiar no puede hacerse en fraude de los derechos de los acreedores”



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VII.-DISMINUCIÓN DEL PATRIMONIO DE FAMILIA El patrimonio de familia puede disminuirse cuando se demuestre que su reducción es de gran necesidad o de notable utilidad para la familia, y cuando, por causas posteriores a su constitución, ha rebasado en más de un ciento por ciento el valor máximo que puede tener. “ARTICULO 715. Puede disminuirse el patrimonio familiar: I. Cuando se demuestre que su disminución es de extrema necesidad o de notoria utilidad para la familia; II. Cuando el patrimonio familiar, por causas posteriores a su constitución, ha rebasado en más de un ciento por ciento el valor máximo que puede tener conforme

al artículo 705.”

En la fracción segunda se hace la referencia al articulo 705, antes de su reforma estableciéndose anteriormente un limite en el valor , pero en el contenido actual solo señala el termino de BIENES SUFICIENTES sin establecer cantidad alguna, como ya se comento anteriormente. VIII.-EXTINCIÓN DEL PATRIMONIO DE FAMILIA El patrimonio de familia se extingue: a) cuando todos los beneficiarios cesen de tener derecho de percibir alimentos; b) cuando sin causa justificada la familia deje de habitar por un año la casa que debe servirle de morada, o de cultivar por su cuenta y por dos años consecutivos la parcela que le esté anexa; c) cuando se demuestre que hay gran necesidad o notoria utilidad para la familia de que el patrimonio quede extinguido, d) cuando por causa de utilidad pública se expropien los bienes que lo forman. En este caso y en el de siniestro, el precio del bien expropiado o el importe del seguro deberán destinarse a la constitución de un nuevo patrimonio de familia, y: e) cuando el patrimonio formado con bienes vendidos por el Estado, se declare judicialmente nula o rescindida la venta''. En todo lo relativo a la disminución o extinción del patrimonio de familia será oído el Ministerio Público, y la declaración en uno u otro sentido la hará el juez competente, mediante el procedimiento legal, y será comunicado al Registro Público para que se hagan



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las anotaciones o cancelaciones correspondientes así lo dispone el Art. 713 de nuestro Código Civil, señalando que : ''Extinguido el patrimonio de familia, los bienes que lo formaban vuelven al pleno dominio del que lo constituyó, o pasan a sus herederos si aquél ha muerto'' Las causas que se establecen en este artículo son todas relacionadas con la naturaleza jurídica de la institución, ya que la función fundamental es la de garantizar el desarrollo armónico de la familia, basados en la estabilidad económica “ARTICULO 713. La declaración de que queda extinguido el patrimonio la hará el Juez competente mediante el juicio sumario y la comunicará al Registro Público para que se hagan las cancelaciones correspondientes. Cuando el patrimonio se extinga por la causa prevista en la fracción IV del artículo que precede, hecha la expropiación, el patrimonio queda extinguido sin necesidad de declaración judicial, debiendo hacerse en el Registro la cancelación que proceda. ARTICULO 714. El precio del patrimonio expropiado o la indemnización proveniente del pago del seguro a consecuencia del siniestro sufrido por los bienes afectos al patrimonio familiar, se depositarán en la Recaudación de Rentas respectiva a fin de dedicarlos a la constitución de un nuevo patrimonio familiar. Durante un año son inembargables el precio depositado y el importe del seguro. Si el dueño de los bienes vendidos no lo constituye de nuevo dentro del plazo de seis meses los de la familia a que se refiere el artículo 700, tienen derecho de exigir judicialmente la constitución del patrimonio familiar. Transcurrido un año desde que se hizo el depósito, sin que se hubiere promovido la constitución del patrimonio, la cantidad depositada se entregará al dueño de los bienes. En los casos de suma necesidad o de evidente utilidad, puede el Juez autorizar al dueño del depósito para disponer de él antes de que transcurra el año. ARTICULO 716. El Ministerio Público será oído en la extinción y en la reducción del patrimonio familiar. ARTICULO 717. Extinguido el patrimonio familiar, los bienes que lo formaban vuelven sin limitación alguna al pleno dominio del que lo constituyó, o pasan a sus herederos si aquel ha muerto.

COMENTARIO.En la actualidad y en virtud de la crisis económica por la que nuestro país esta pasando, ha tenido un auge esta figura y una gran cantidad de personas han constituido sus bienes en Patrimonio Familiar, a fin de asegurar su existencia, ya que por la protección legal no pueden se sujetos de gravamen.



235

Debemos tomar en cuenta que uno de los requisitos para constituir el patrimonio de familia es que el mismo se constituya sin causar perjuicios a terceros, ya que al hacerlo violando esta disposición, podría declararse la nulidad del patrimonio Familiar. Como lo señalamos en el desarrollo del tema, es necesario reformar nuestro Código Civil para poder adecuarlo, ya que, las diversas disposiciones que regulan la figura, no están acordes entres si, como lo es en el caso de la cuantía por la cual se puede constituir el patrimonio familiar, que podría ser

determinada

por una

cantidad de salarios mínimos, para así poder establecer como causa de disminución del mismo.



CAPITULO VIGESIMO

EL PATRIMONIO

I..-Definición y antecedentes.. II.- Teorías del Patrimonio. III.-Patrimonio Afectación. IV.-Elementos del Patrimonio V.- Concepto de Insolvencia y Crítica.

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237

EL PATRIMONIO

I.-DEFINICIÓN Y ANTECEDENTES (Del latín patrimonium). Parece indicar los bienes que el hijo tiene, heredados de su padre y abuelos. Desde el punto de vista jurídico patrimonio es el conjunto de poderes y deberes, apreciables en dinero, que tiene una persona. Se utiliza la expresión poderes y deberes en razón de que no sólo los derechos subjetivos y las obligaciones pueden ser estimadas en dinero, sino que también lo podrían ser las facultades, las cargas y, en algunos casos, el ejercicio de la potestad, que se pueden traducir en un valor pecuniario, como lo son los derechos de la personalidad, dentro de este concepto de patrimonio debemos comprenderlos, ya que como las proyecciones que son influyen en la vida de las personas, y la ley tiende a proteger estos derechos estableciendo sanciones para aquellas personas que los violen, en contraste debemos recordar el concepto tradicional de patrimonio el que lo define como “Conjunto de bienes derechos obligaciones y cargas valorizables en dinero47, concepto que solo toma el valor económico como base para fincar el patrimonio, omitiendo los derechos de la personalidad, es por lo cual la definición dada en un principio en ella se comprenden estos derechos. II.-TEORIAS DEL PATRIMONIO

47

Planiol , Marcel, TRATADO ELEMENTAL DE DERECHO CIVIL, tomo III, Trad. Esp. Editorial Cajica, Puebla,1983, Pags. 7 y sigs.



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Sobre el patrimonio existen, fundamentalmente, dos teorías: la teoría calificada como clásica o teoría del patrimonio-personalidad y la teoría moderna o del patrimonio afectación.48 A) Teoría del patrimonio-personalidad. Elaboración de la escuela sa de Aubry y Rau49, concibe el patrimonio como una emanación de la personalidad; entre persona y patrimonio existe un vínculo permanente y constante. Los principios que integran esta teoría son: 1.- Sólo las personas pueden tener un patrimonio, en tanto que sólo ellas son sujetos de derechos y obligaciones. Si deudor es el que responde con sus bienes del cumplimiento de sus deberes, sólo las personas pueden tener un patrimonio, pues sólo ellas pueden ser deudoras. 2.- Toda persona necesariamente debe tener un patrimonio. Se entiende que patrimonio no es sinónimo de riqueza y que aunque en el presente no se tengan bienes, existe la capacidad de tenerlos en el futuro, es decir, comprende los bienes in potentia, también llamada teoría de la bolsa vacía. 50 De este modo, el Art. 2857 del Código Civil establece que el deudor responde del cumplimiento de sus obligaciones, con todos sus bienes con excepción de los declarados por la ley como inalienables e inembargables. “ARTICULO 2857. El deudor responde del cumplimiento de sus obligaciones con todos sus bienes, con excepción de aquellos que, conforme a la ley, son inalienables o no embargables ”.

3.- Cada persona sólo tendrá un patrimonio, lo que resulta de la consideración de su universalidad y de la invisibilidad de la persona a quien se atribuye.

48

49

Enciclopedia Jurídica Mexicana Instituto de Investigaciones Jurídicas U.N.A.M.

Bonnecase, Julien ELEMENTOS DE DERECHO CIVIL, Trad. Del Lic. Jose M. Cajica Jr. Puebla , t.II Pags. 70 al 72. 50 Planiol,Marcel, Ripert, Georges, TRATADO ELEMENTAL DE DERECHO CIVIL Tomo III editorial Cardenas Editores



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4.- El patrimonio es inseparable de la persona; considerado como universalidad el patrimonio solo es .susceptible de transmitirse mortis causa. Si en vida pudiera enajenarse todo el patrimonio, significaría que la personalidad podría enajenarse. La teoría clásica del patrimonio ha sido fuertemente criticada. Refiriéndose a estos principios de la doctrina clásica y con toda razón, que las deducciones irreprochables de una lógica imperiosa y necesaria no siempre son válidas en el derecho, pues dice que si el principio de unidad del patrimonio ''permite explicar por qué los acreedores pueden dirigirse contra un bien cualquiera del deudor y la transmisión universal del difunto es comprensiva de todas las cargas'', esta solución es inútil y peligrosa; inútil porque es incapaz de servir de justificación a todas las soluciones legales, pues la técnica jurídica, lejos de dominar la ley, está justificada solamente si la explica por entero; es peligrosa porque sirve de obstáculo para el desenvolvimiento de las nociones jurídicas que la jurisprudencia podría hacer como es el caso de patrimonios afectos a un fin, constituidos en fundaciones por el intermedio de personas jurídicas públicas. En otros términos, no cabe interpretar la teoría del patrimonio con absoluta literalidad, porque esto impediría el desarrollo de la jurisprudencia se invoca a este respecto la existencia de patrimonios constituidos en fundaciones que tienen validez jurídica a través de la beneficencia pública, sin que exista una persona de derecho privado. Para Rojina Villegas51 la teoría clásica del patrimonio es ''artificial y ficticia, despegada de la realidad y vinculada hasta confundirse con la capacidad'', ya que dicha teoría llegó a considerar que el patrimonio puede existir aun sin bienes presentes y con la sola posibilidad de adquirirlos en el futuro, la sola posibilidad de adquirir bienes en el futuro es parte del patrimonio. B) Teoría del patrimonio afectación. Esta moderna teoría surge como consecuencia de las críticas a la teoría clásica, pero sobre todo en cuanto a la conceptualización de la individualidad e inalienabilidad que se 51

Rojina,Villegas Rafael, COMPENDIO DE DERECHO CIVIL Tomo II 2ª. Edición 1966 Mexico.Editorial Porrua., Pags. 15 y sigs.



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hace del patrimonio. Esta moderna teoría desvincula las nociones de patrimonio y personalidad y evita su confusión, sin que esto signifique negar una obvia relación. La base de la teoría moderna radica en el destino que en un momento determinado tienen los bienes, derechos y obligaciones en relación con un fin jurídico y organizados autónomamente; el fin al cual pueden estar afectados los bienes, derechos y obligaciones considerados como universalidad, igual puede ser jurídico que económico. A diferencia de la teoría clásica, la teoría del patrimonio afectación considera que de hecho una persona puede tener distintos patrimonios, en razón de que puede tener diversos fines jurídico-económicos por realizar, así como que dichos patrimonios, considerados como masas autónomas, pueden transmitirse por actos entre vivos. La moderna teoría del patrimonio afectación no ha sido aceptada universalmente por todas las legislaciones y son todavía muchas las que, con una serie de excepciones, siguen recogiendo la teoría clásica. En este último supuesto se encuentra la legislación mexicana, fundamentalmente en lo relativo al principio de indivisibilidad. Una diversa concepción del patrimonio lo entiende como el conjunto de bienes que tiene una persona y que ésta tiene el deber de desarrollar y explotar racionalmente, Su fundamento se encuentra en las institutas de Justiniano, cuando se dice que conviene a la República que nadie use mal de sus bienes, y en Tomás de Aquino cuando éste, en su Summa (q. 66 de la segunda parte), sostiene que el hombre es de los bienes y que éstos deben ser usados para el bienestar de la comunidad.52 III.-PATRIMONIO DE AFECTACIÓN

52

Enciclopedia Jurídica Mexicana Instituto de Investigaciones Jurídicas U.N.A.M. primera edición 2002, tomo VII Editorial porrua, pags.302 y sigs. Magallon Ibarra, Jorge, Mario.



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Ya se indicó que por patrimonio se entiende un conjunto de derechos y obligaciones, valorizables en dinero, constitutivo de una universidad de hecho, que tiene como titular a una persona jurídica. Tradicionalmente se ha itido que los bienes patrimoniales siempre deben tener un domine, un propietario. Pero ya desde el derecho romano se aceptaba que de los bienes patrimoniales de una persona se separase un acervo que se afectara a un fin determinado, como en el caso del conjunto de bienes destinado a la explotación mercantil. En la actualidad principalmente por la doctrina germánicas se ha descubierto que ciertos bienes afectados a un fin determinado podrían no estar sometidos a un titular dominical, sin que por ello fuesen considerados como bienes vacantes. En nuestro sistema jurídico, éste es el caso de los bienes fideicomitidos: el fideicomitente, que tiene el derecho de disposición, se desprende jurídicamente de los bienes que pone bajo titularidad de una institución fiduciaria, para que queden afectados a un fin licito determinado Art. 346 Ley General de Títulos y Operaciones de Crédito. Estos bienes no pertenecen, en relación dominical (de Dominio), a ninguna de las partes que intervienen en el fideicomiso: no son del fideicomitente; el fiduciario es titular de ciertos derechos sobre los bienes, en cuanto basten para realizar el fin (es titular, no propietario según ha expresado la Suprema Corte de Justicia), y el fideicomisario es titular solo del derecho personal a recibir los beneficios del fideicomiso. También los terrenos ejidales carecen de un propietario pleno. El ejidatario es simplemente usufructuario de su parcela, en tanto la trabaje; el poblado carece de personalidad jurídica para ser propietario (a pesar de alguna expresión incorrecta de la Ley Federal de Reforma Agraria), en el caso de que los ejidatarios tomaran la decisión de pasar a lo que se conoce como dominio pleno, en este caso si tienen la posibilidad de disponer del bien como propietarios, esta reforma constitucional tiene por objeto darle seguridad a la inversión, así como poder capitalizar a los ejidatarios convirtiéndolos en sujetos de crédito y productores. En caso de que no tomaran la decisión del dominio pleno subsisten las condiciones anteriores y el Estado no puede jurídicamente considerarse propietario de los



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bienes raíces ejidales. Son bienes afectados a un destino determinado y cuando el Estado resuelve cambiar dicho destino, los expropia. Se trata consiguientemente, de un conjunto de bienes patrimoniales, de carácter autónomo y, por tanto, constitutivos de una universalidad de hecho vinculada estrechamente a un fin determinado.

IV.-ELEMENTOS DEL PATRIMONIO El patrimonio tiene dos elementos: uno activo y otro pasivo. El activo se constituye por el conjunto de bienes y derechos y el pasivo por las cargas y obligaciones susceptibles de una apreciación pecuniaria. Los bienes y derechos que integran el activo se traducen siempre en derechos reales, personales o mixtos y el pasivo por deberes personales o cargas u obligaciones reales. El haber patrimonial resulta de la diferencia entre el activo y el pasivo, cuando aquél es superior a éste, mientras que el déficit patrimonial surge cuando el pasivo es superior al activo; en el primer caso se habla de solvencia y, en el segundo, de insolvencia. Atento a lo anterior se puede afirmar que el patrimonio constituye una universalidad jurídica, en tanto que es el conjunto de poderes y deberes entendidos en términos absolutos que se extiende en el tiempo y en el espacio; en el tiempo, porque abarca tanto los bienes, derechos, obligaciones y cargas presentes, como los que la misma persona pudiera tener en el futuro, y en el espacio, porque comprende todo lo susceptible de apreciación pecuniaria. V.-CONCEPTO DE INSOLVENCIA Y CRÍTICA. Del concepto anterior se desprende que de la relación existente entre el patrimonio activo de la persona con el pasivo se genera un concepto legal que es la solvencia, en el caso de que los activos sean superiores al pasivo y en caso contrario cuando el pasivo sea superior al activo estaremos en presencia de la insolvencia, ambas figuras jurídicas tiene



243

importancia en el desarrollo de la persona, ya que gran parte de la vida jurídica de la misma se refiere a la celebración de actos que tiene objetivo económico, siendo fundamental en la actualidad en la actividad económica de las personas el crédito, este tiene como principio la confianza, pero en el ámbito comercial se el agrega a este principio la solvencia económica de la persona, a mayor solvencia mayor crédito puede obtener. El Código Civil para el Estado establece en su artículo: “ARTICULO 2049. Hay insolvencia cuando la suma de los bienes y créditos del deudor, estimados en su justo precio, no iguala al importe de sus deudas. La mala fe, en este caso, consiste en el conocimiento de este déficit.”

Es importante señalar que la disposición legal solo prevé una sola circunstancia, la cual en el tiempo se refiera al momento de hacer la valoración de los bienes, pero como ya lo señalamos anteriormente en la actualidad un factor de la economía es el crédito, y este se funda en la entrega de un bien presente a cambio de la promesa de pago futuro, en este caso el patrimonio se incrementa con un bien, pero este no ha sido pagado, el pago se realizara en abonos o sea fraccionado, o sea que los vencimientos serán periódicos, y una vez llegada la fecha nace la obligación de pagar, pero mientras esto no transcurra la deuda no se actualiza, y no es exigible, por lo tanto no se tiene la obligación de pagar ya que la misma se encuentra sujeta a un termino o plazo, esto nos lleva a la critica a este artículo puesto que debió establecer que se tomarían en cuenta las deudas vencidas y exigibles y no todas las obligaciones en forma general, como se desprende del contenido del precepto antes citado.



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CAPITULO VIGESIMO PRIMERO

DERECHOS REALES PERSONALES

I- Definiciones. II.- Importancia de la Distinción. III.- Teorías. (Breve referencia). IV.- Características de los derechos reales y personales. V.- Clasificación de los derechos reales. VI.- Obligaciones Propter-Rem.

Y

DERECHOS



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DERECHOS REALES Y PERSONALES

I.-DEFINICIONES Cuando la actividad económica de un sujeto consiste en la explotación de una cosa, en grado de exclusividad, los restantes del grupo social deben respetar esa actividad si fuese ordenada y el derecho que entonces surge recibe el nombre de derecho real. Las cosas materia de la relación jurídica pueden consistir en objetos que se cuentan, pesan o miden, cosas corporales o en servicios; en el primer caso la relación jurídica recibe el nombre de derecho real “El derecho real es un señorío inmediato sobre la cosa, es un gravamen inherente a la misma y subsiste quienquiera que sea el propietario”53 Los romanos las denominaban jus in re porque recae sobre una cosa determinada; los restantes del grupo social tiene el deber de no poner obstáculos al ejercicio de esa actividad; si el derecho reconoce que el mecanismo para la actividad económica puede consistir en la explotación de un bien determinado la relación jurídica tiene carácter de inmediatividad, cuya naturaleza es una especie de soberanía sobre el bien.

53

Barassi, Lodorico, INSTITUCIONES DE DERECHO CIVIL, Trad. Ramón Garcia, Barcelona, Bosch, volumen I, 1955, pag.113.



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La relación jurídica no está entre la persona y la cosa sino en una relación contra cualquiera que pretenda hacer valer un interés contrapuesto al interés del titular de la cosa. Esa es la razón por la que se dice que los derechos reales son ejercitables contra todo mundo pues imponen la obligación negativa de respetar su actividad. El derecho real se encuentra protegido con una acción real oponible frente a todo el mundo. En consecuencia y en atención a lo antes expuesto podemos definir a los derechos Reales como “El Poder jurídico que se ejerce sobre una cosa para aprovecharla total o parcialmente siendo este derecho oponible a terceros “, y en cuanto al derecho Personal como”La relación jurídica existente entre una persona denominada acreedor quien puede pedir el cumplimiento y otra denominada deudor que debe cumplir, con una obligación que puede ser de dar, hacer o no hacer.”

54

II.-IMPORTANCIA DE LA DISTINCIÓN El precisar la diferencia entre estos dos derechos tiene una gran importancia para el derecho, ya que el marco jurídico de aplicación se da en medida de cada uno de ellos, esto quiere decir que existen reglas especiales para los derechos reales, en las cuales se piden requisitos estrictos para su constitución, transmisión, modificación y extinción, llevándose por parte del estado un control a fin de que surtan efectos para con los terceros, como lo es la obligación de registrar en el registro público de la propiedad todos los actos relacionados con los bienes afectados por un derecho real, en razón de que los efectos de estos derechos son para con terceros situación que no existe en los derechos personales, que sus efectos se reducen a la relación entre acreedor y deudor. III.-TEORIAS Existen varias teorías para diferenciar unos de otros: a) la teoría clásica o dualista (escuela de la exégesis), según la cual existe una irreducible oposición entre ambas clases; b) la teoría monista que los equipara; 54

Rojina Villegas, Rafael DERECHO CIVIL MEXICANO BIENES, DERECHOS REALES Y POSESIÓN Tomo Tercero Concordado por la Lic. Adriana Rojina García editorial Porrua.



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c) las teorías de Planiol y Ortolan que equiparan a los derechos reales con un derecho personal correlativo a una obligación universal pasiva o negativa.55 García Máynez

56

aceptando la teoría de Planiol define al derecho personal o de

crédito como ''la facultad que una persona, llamada acreedor, tiene de exigir de otra, llamada deudor, un hecho, una abstención o la entrega de una cosa''. Y al derecho real como ''la facultad -correlativa de un deber general de respeto- que una persona tiene de obtener directamente de una cosa todas o parte de las ventajas que ésta es susceptible de producir'' IV.-CARACTERISITCAS DE LOS DERECHOS REALES Y PERSONALES De acuerdo a las definiciones que hemos dado se desprenden las siguientes características; Derechos Reales: a) Poder jurídico, señorío que le permite tener la potestad sobre la cosa en que recae

y cuya explotación jurídica y ostentación es de su exclusividad. b) El poder se ejerce de manera inmediata y directa sobre la cosa . c) Permite al titular el aprovechamiento total o parcial de la cosa en sentido jurídico. d) Tiene frente a si, un sujeto pasivo universal Derecho Personal: a) Estamos frente a una relación jurídica con un sujeto individualmente determinado, ambos sujetos están plenamente identificados. b) El deudor esta entre el titular del derecho de crédito y el objeto de la prestación debida, puede cumplir voluntariamente, en caso contrario se le constriñe en forma coactiva para que cumpla. c) Del deudor se puede exigir una prestación de dar o hacer o bien de no hacer.

55

Planiol y Ripert TRATADO ELEMENTAL DE DERECHO CIVIL t.III, los Bienes, Trad. José M. Cajica Jr. Puebla Pags.19 y sigs. 56



248

V.-CLASIFICACIÓN DE LOS DERECHOS REALES Los derechos reales están específicamente precisados en la legislación y por esta razón se dice que son de número limitado: propiedad, usufructo, servidumbre, uso y habitación y los que sirven de garantía para un derecho de crédito, prenda e hipoteca, al contrario de lo que sucede con los derechos personales cuyo número y forma no son sólo los que están regulados por el legislador sino que pueden idearse en formas no denominadas o atípicas. Tienen las características de preferencia y persecución y generan la obligación de no hacer. Por otro lado el derecho civil a más de referirse a la persona y su familia, regula la actividad económica de aquélla en grado de colaboración o de explotación. Cuando el sujeto realiza su actividad económica en grado de colaboración, esto es, con la ayuda de otro u otros, la relación jurídica que surge recibe el nombre de derecho personal y puesto que el ligamen jurídico se compone de sujetos, objeto y vinculación psicológica, en el derecho personal los sujetos reciben el nombre de acreedor y deudor; de crédito y obligación el objeto de la relación entre acreedor y deudor, y, la finalidad de su vinculación, puede consistir en un dar, en un hacer o en un no hacer. Los romanos llamaban al derecho de crédito jus ad rem porque la vinculación entre acreedor y deudor no consistía en una cosa corpórea sino en la actividad de un semejante y por esa razón se dijo que el objeto de la obligación es una prestación. Los derechos personales se encuentran protegidos por una acción personal, así llamada porque puede dirigirse únicamente contra el sujeto de una relación. VI.-OBLIGACIONES PROPTER-REM El propietario podrá tener varias obligaciones en razón al derecho que ejercita sobre la cosa; tales obligaciones son calificadas como propter-rem debido a que el deudor



249

es, en estos casos, no una persona determinada, sino la persona abstracta del propietario. Ofrecen la característica notable de ser transmisible pasivamente junto con el derecho de propiedad al que están ligadas. El más notable ejemplo de tales obligaciones son las servidumbres. Así serán las que deriven de la titularidad de un derecho real y que imponen al deudor ejecutar un acto. iten la transmisión del derecho real ostentado y se extinguen con la extinción de aquél, Además el sujeto que la soporta se libera de ella con el abandono de la cosa. Las obligaciones reales que regula el código civil: a) La del copropietario contribuir en los gastos de la cosa común. b) La del copropietario de la pared medianera contribuir en la reparación y mantenimiento. c) Obligación del Usufructuario de otorgar la fianza. d) Obligación del deudor hipotecario de no dar en arrendamiento el bien hipotecado sin el consentimiento de su acreedor



CAPITULO VIGESIMOSEGUNDO

LOS BIENES

I.- Definición de Bien. II.-Clasificación de los Bienes. III.- Clasificación de los Bienes en sentido amplio.

250



251

LOS BIENES

I.-DEFINICIÓN DE BIEN. (Del latín bene, entre sus acepciones están: utilidad, beneficio, hacienda, caudal). Tradicionalmente se consideró que el concepto de Cosa como un equivalente de Biens, pero es hasta el Código civil de Napoleón 1804, cuando de una manera acertada se modifica y por primera ocasión se denomina Bienes, Desde el punto de vista Jurídico se entiende por bien todo aquello que puede ser objeto de apropiación, entendiendo como tales, las cosas que no se encuentran fuera del comercio por naturaleza o por disposición de la ley Artículos 718 a 720 del Código Civil y de acuerdo al punto de vista económico es todo aquello que le es útil al hombre. ARTICULO 718. Pueden ser objeto de apropiación todas las cosas que no estén excluidas del comercio. ARTICULO 719. Las cosas pueden estar fuera del comercio, por su naturaleza o por disposición de la ley. ARTICULO 720. Están fuera del comercio por su naturaleza, las que no pueden ser poseídas por algún individuo exclusivamente, y por disposición de la ley, las que ella declara irreductibles a propiedad particular.

II.-CLASIFICACIÓN DE LOS BIENES Podemos

establecer diferentes criterios para clasificar los bienes, mismos que

dependerán del punto de vista que se trate, así tenemos que de acuerdo ala perspectiva de las cosas, los bienes se clasifican de diferente manera, por ejemplo, tenemos que en el derecho romano, los bienes se identificaban con lo valorizable en dinero “Pecunia”., y había cosas que se encontraban fuera del patrimonio.



252

El Maestro Rafael Rojina Villegas 57 expone la clasificación de los bienes, siendo la misma que nuestra legislación toma , así tenemos diferentes criterios de clasificación: 

los bienes muebles e inmuebles;



los bienes considerados según las personas a quienes pertenecen y:



los bienes mostrencos y vacantes.

Además, doctrinalmente, se habla de: a) bienes fungibles y no fungibles; b) bienes consumibles y no consumibles y: c) bienes corpóreos e incorpóreos.

III.-CLASIFICACIÓN DE LOS BIENES EN SENTIDO AMPLIO Son bienes MUEBLES aquellos que por su naturaleza pueden trasladarse de un lugar a otro ya sea por sí mismo (semovientes p.e. los animales) o por una fuerza exterior Artículo 724.. También se consideran muebles, por disposición de la ley, las obligaciones y derechos personales o que tienen por objeto cosas muebles Art. 725 las acciones de asociaciones y sociedades aun cuando a éstas pertenezcan algunos bienes inmuebles Art. 726 y los derechos de autor 729 Todos los artículos son del Código Civil para el Estado. ARTICULO 723. Los bienes son muebles por su naturaleza o por disposición de la ley. ARTICULO 724. Son muebles por su naturaleza, los cuerpos que pueden trasladarse de un lugar a otro, ya se muevan por si mismos, ya por efecto de una fuerza exterior. ARTICULO 725. Son bienes muebles por determinación de la ley, las obligaciones y los derechos o acciones que tienen por objeto cosas muebles o cantidades exigibles en virtud de acción personal. ARTICULO 726. Por igual razón se reputan muebles las partes sociales o las acciones que cada socio tiene en las asociaciones o sociedades, aun cuando a éstas pertenezcan algunos bienes inmuebles. 57

Rojina Villegas Rafael COMPENDIO DE DERECHO CIVIL. BIENES ,DERECHOS REALES Y SUCESIONES , 18ª. Edición México, Porrua , 1986, Pags145 y sigs.



253

ARTICULO 727. Las embarcaciones de todo género son bienes muebles. ARTICULO 728. Los materiales procedentes de la demolición de un edificio, y los que se hubieren acopiado para repararlo o para construir uno nuevo, serán muebles mientras no se hayan empleado en la fabricación. ARTICULO 729. Los derechos de autor se consideran bienes muebles. ARTICULO 730. En general, son bienes muebles, todos los demás no considerados por la ley como inmuebles.

Son bienes INMUEBLES aquellos que por su naturaleza se imposibilita su traslado; división que se aplica exclusivamente a las cosas Art.721 fracciones I, II, III y IV Código Civil. ARTICULO 721. Son bienes inmuebles: I.

El suelo y las construcciones adheridas a él;

II.

Las plantas y árboles, mientras estuvieren unidos a la tierra, y los frutos pendientes de los mismos

árboles y plantas mientras no sean separados de ellos por cosechas o cortes regulares; III.

Todo lo que esté unido a un inmueble de una manera fija de modo que no pueda separarse sin

deterioro del mismo inmueble o del objeto a él adherido; IV.

Las estatuas, relieves, pinturas u otros objetos de ornamentación, colocados en edificios o heredades

por el dueño del inmueble, en tal forma que revele el propósito de unirlos de un modo permanente al fundo;

Son también inmuebles aquellos que por su destino agrícola Art.721 fracciones V. VI, VII, IX, X, XI, . V.

Los palomares, colmenas, estanques de peces o criaderos análogos, cuando el propietario los

conserve con el propósito de mantenerlos unidos a la finca y formando parte de ella de un modo permanente; VII.

Los abonos destinados al cultivo de una heredad que estén en las tierras donde hayan de utilizarse,

y las semillas necesarias para el cultivo de la finca;


IX.


254

Los manantiales, estanques, aljibes y corrientes de agua, así como los acueductos y las cañerías de

cualquiera especie que sirvan para conducir los líquidos o gases a una finca o para extraerlos de ella; X.

Los animales que forman el pie de cría en los predios rústicos destinados total o parcialmente al

ramo de ganadería; así como las bestias de trabajo indispensables para el cultivo de la finca mientras están destinadas a ese objeto; XI.

Los diques y construcciones que, aun cuando sean flotantes estén destinados por su objeto y

condiciones a permanecer en un punto fijo de un río, lago o costa;

ARTICULO 722. Los bienes muebles, por su naturaleza, que se hayan considerado como inmuebles, conforme a lo dispuesto en varias fracciones del artículo anterior, recobrarán su calidad de muebles, cuando el mismo dueño los separe del edificio; salvo el caso de que en el valor de éste se haya computado el de aquellos para constituir algún derecho real a favor de un tercero.

Así como industrial Art. 721fracciones VI, VIII, XIII . VI.

Las máquinas, vasos, instrumentos o utensilios destinados por el propietario de la finca directa y

exclusivamente a la industria o explotación de la misma; VIII.

Los aparatos eléctricos y rios adheridos al suelo o a los edificios por el dueño de éstos, salvo

convenio contrario; XIII.

El material rodante de los ferrocarriles, las líneas telefónicas y telegráficas y las estaciones

radiotelegráficas fijas.

Además civil y comercial («a.» 721 «fr.» VI «CC»), VI. Las máquinas, vasos, instrumentos o utensilios destinados por el propietario de la finca directa y exclusivamente a la industria o explotación de la misma;



255

Los anteriores bienes son considerados por la ley como inmuebles, aunque por naturaleza sean muebles. Para ello se requiere que pertenezcan al mismo dueño del inmueble y que sean necesarios para los fines de la explotación. ARTICULO 722. Los bienes muebles, por su naturaleza, que se hayan considerado como inmuebles, conforme a lo dispuesto en varias fracciones del artículo anterior, recobrarán su calidad de muebles, cuando el mismo dueño los separe del edificio; salvo el caso de que en el valor de éste se haya computado el de aquellos para constituir algún derecho real a favor de un tercero.

Son también inmuebles, por disposición de la ley, los derechos reales constituidos sobre inmuebles Art.721fracción XII . XII. Los derechos reales sobre inmuebles.

Los bienes considerados según a las personas a quienes pertenecen pueden ser del dominio del poder PÚBLICO o de propiedad de los PARTICULARES Art. 735. Dentro de la primera categoría están comprendidos los pertenecientes a la Federación, a los Estados, o a los Municipios Art.. 736 ; y en la segunda todas las cosas cuyo dominio pertenece legalmente a los particulares, no pudiendo aprovecharse ninguno sin consentimiento del dueño o autorización de la ley Art. 743 . ARTICULO 735. Los bienes son de dominio del poder público o de propiedad de los particulares. ARTICULO 736. Son bienes del dominio del Poder Público los que pertenecen a la Federación, a los Estados o a los municipios. ARTICULO 743. Son bienes de propiedad de los particulares todas las cosas cuyo dominio les pertenece legalmente y de las que no puede aprovecharse ninguno sin consentimiento del dueño o autorización de la ley.

A su vez se clasifican en bienes de Uso común y los destinados al servicio publico, además de los bienes propios del estado.



256

Los primeros son inalienables , es decir no se pueden vender por su propietario, son al mismo tiempo imprescriptibles lo que significa que no se pueden llegar a adquirir por la prescripción positiva. Cualquier habitante puede aprovecharse de estos bienes en su uso normal, pero un aprovechamiento especial requiere una autorización del estado denominada concesión, las calles las plazas los jardines públicos son de esta categoría. Los segundos, o sea los bienes destinados un servicio público dentro de los que están los edificio de gobierno, son también inalienables e imprescriptibles pero solo en cuanto estén afectos al servicio Art.739 . Los bienes propios por su parte son los restantes , participan de un régimen respecto de su enajenación y de la posibilidad de ser objeto de prescripción que es identico a los bienes de propiedad particular. Son bienes MOSTRENCOS los muebles abandonados y los perdidos cuyo dueño se ignore, y bienes VACANTES los inmuebles que no tienen dueño cierto y conocido . ARTICULO 745. Son bienes mostrencos los muebles abandonados y los perdidos cuyo dueño se ignore. ARTICULO 755. Son bienes vacantes los inmuebles que no tienen dueño cierto y conocido.

Son bienes FUNGIBLES aquellos que tienen un mismo poder liberatorio, es decir que teniendo el mismo valor pueden reemplazar a otro en el pago, se determinan por su género, cantidad y calidad, son genéricos. Los NO FUNGIBLES se determinan individualmente y no tienen ese poder liberatorio, son específicos. ARTICULO 734. Los bienes muebles son fungibles o no fungibles. Pertenecen a la primera clase los que pueden ser reemplazados por otros de la misma especie, calidad y cantidad. Los no fungibles son los que no pueden ser substituidos por otros de la misma especie, calidad y cantidad .



257

Son CONSUMIBLES aquellos bienes que se agotan en la primera ocasión que son usados, sin permitir, por tanto, el uso reiterado o constante (p.e. alimentos) y NO CONSUMIBLES son aquellos que sí lo permiten; Se considera bien PRINCIPAL, entre dos incorporados, al de mayor valor, o aquel cuyo uso, perfección o adorno se haya conseguido por la unión de otro que se denomina RIO, clasificación importante en las accesiones. ARTICULO 859. Todo lo que se une o incorpora a una cosa, lo edificado, plantado y sembrado, y lo reparado o mejorado en terreno o finca de propiedad ajena, pertenece al dueño del terreno o finca, con sujeción a lo que se dispone en los artículos siguientes. ARTICULO 879. Se reputa principal, entre dos cosas incorporadas, la de mayor valor.

Y, finalmente, la categoría de BIENES CORPÓREOS se refiere a las cosas y los INCORPÓREOS a los derechos. Esta última clasificación -corpóreos e incorpóreos- tuvo mucha importancia en derecho romano debido a la diferencia que existía en las formas de transmitir las cosas y los derechos. Los bienes corpóreos tienen un cuerpo físicamente considerado, ocupan un lugar en el espacio, pueden ser vistos y palpados. Por su parte los bienes incorpóreos en cambio, al ser intangibles, son creación y tiene una estructura estrictamente jurídica , no física, como son los derechos sean reales o de crédito, los derechos de autor.58 Dentro de esta clasificación podemos tomar en cuenta los Derechos llamados por los Portugueses como Primordiales, que vienes a ser los derecho que nosotros conocemos como de la personalidad.59

58

Domínguez Martines Jorge Alfredo,Derecho Civil Parte general, editorial Porrua. Citado en la Obra Tratado Elemental de Derecho Civil de Marcel Planiol y George Ripert, tomo III editorial Cárdenas editores. 59



CAPITULO VIGESIMO TERCERO

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LA PROPIEDAD

I.- Definición y evolución histórica. II.- Modos de Adquirir la Propiedad. III.- Adquisición de Animales. IV.- Adquisición de un Tesoro. V.- Accesión. VI.- Extensión del Derecho de Propiedad. 1.- Frutos. 2.- Productos. VII.- Acción Reivindicatoria.

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LA PROPIEDAD

I.-DEFINICIÓN Y EVOLUCIÓN HISTORICA (Del latín proprietasatis.) Dominio que se ejerce sobre la cosa poseída. Cosa que es objeto de dominio. Los romanos concibieron a la propiedad como la manera más completa de gozar de los beneficios de una cosa. Estos beneficios comprendían el jus utendi o usus, es decir, la facultad de servirse de la cosa conforme a su naturaleza; el jus fruendi o fructus, que otorgaba el derecho a percibir el producto de la misma; el jus abutendi, o abusus, que confería incluso el poder de distribuirla y, por último, el jus vindicandi, que permitía su reclamo de otros detentadores o poseedores. No obstante, es claro que-como hoy- este derecho no podía ser, de ninguna manera, absoluto. Por tanto, los romanos establecieron algunas limitaciones en función precisamente del interés social: así, no podía modificarse el curso de las aguas, debía permitirse el paso a terceras personas en caso necesario, se imponían limitaciones a la altura de los edificios, etc. La propiedad podía adquirirse de diversas maneras, que se agrupan según su naturaleza en dos grandes áreas: los modos originarios y los derivativos. El primer grupo supone un origen impreciso, en cuyo caso la transmisión no puede atribuirse a nadie en especial. El derecho a la propiedad nace, pues, desvinculado de una persona anterior, como sucede en el caso de la occupatio, de la accesión, de la specificatio, confusio y commixtio, descubrimiento de tesoros y recolección de frutos. Son, en general, medios primitivos en que difícilmente puede establecerse una derivación estrictamente jurídica.



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En el segundo grupo -modos derivativos-tal relación aparece claramente definida, fundamentalmente porque hay una persona a quien imputar en propiedad la cosa precisamente antes de que se opere la transmisión. Ellos son la mancipatio, la in jure cessio, la traditio, la adjudicatio, la assignatio, el legado y la usucapio. El derecho de propiedad terminaba cuando sucedía la destrucción de la cosa, cuando ya no podía apropiarse en forma particular, o cuando los animales salvajes recobraban su libertad. En nuestra Constitución Federal, misma que es producto de la lucha social, e influenciada por las ideas de LEÓN DUGUIT60 en cuanto se refiere a el concepto de que la propiedad debe de tener una función social, las se estableció en el articulo 27, la naturaleza jurídica de propiedad, señalando que tendría un fin preponderantemente de beneficio social, y que la reglamentación seria por parte del estado siempre encaminada al beneficio de la comunidad, los derechos de propietario se encuentran limitados a este principio, por lo que la propiedad en nuestro derecho no es absoluta, sino que se encuentra limitada a los intereses comunitarios, así mismo en dicho precepto, se establece que la propiedad originaria será de la nación, y solo la propiedad derivada podrá

pertenecer a los

particulares, además reserva para la nación el subsuelo no pudiendo este explotarse sin el permiso o concesión del Estado, y en los casos de explotación de hidrocarburos esta es exclusiva del estado, así mismo establece que se podrá limitar el ejercicio del derecho de propiedad en beneficio social. Según Rojina Villegas61, la propiedad es ''el poder que una persona ejerce en forma directa e inmediata sobre una cosa para aprovecharla totalmente en sentido jurídico, siendo oponible este poder a un sujeto pasivo universal, por virtud de una relación que se origina entre el titular y dicho sujeto''. A su vez, nuestro Código Civil define el instituto en términos

60

Duguit, León LAS TRANSFORMACIONES DEL DERECHO PRIVADO DESDE EL Código DE NAPOLEÓN ,trad. De Carlos g. Posada, Madrid, Librería española y extranjera de Francisco Beltrán .Pags. 13 y Sigs. 61 Rojina Villegas Rafael COMPENDIO DE DERECHO CIVIL. BIENES ,DERECHOS REALES Y SUCESIONES , 18ª. Edición México, Porrua , 1986, Pags.80 y Sigs.



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de su principal característica: ''el propietario de una cosa puede gozar y disponer de ella con las limitaciones y modalidades que fijen las leyes'' . “ARTICULO 800. El propietario de una cosa puede gozar y disponer de ella con las limitaciones y modalidades que fijen las leyes. “

Es importante conocer un punto de vista sobre el concepto de Propiedad, el sostenido por el Dr. Luis Ponce de León Armenta, quien señala:” Como el sistema de principios, valores, legislación, jurisprudencia, resoluciones jurisprudenciales, convenios formalizados que rigen, regulan y armonizan las relaciones humanas e institucionales con motivo de l a propiedad, en el marco de la justicia y la seguridad jurídica.”62 Concepto moderno, que comprende los principios fundamentales de la propiedad, ya que quedan comprendidos todos los valores, fuentes del Derecho. Ahora bien, ¿cuáles son, según nuestra legislación vigente, las cosas que pueden ser objeto de apropiación? De conformidad con lo establecido en el artículo 718 del Código Civil, todas las cosas que no estén excluidas del comercio, pueden efectivamente ser susceptibles de apropiación. Ya se sabe que las únicas cosas que están fuera del comercio son aquellas que no pueden ser reducidas a propiedad individual, bien en virtud de su propia naturaleza o bien porque la ley así lo disponga. Efectuado el acto de apropiación en virtud de cualquiera de los medios consignados a ese propósito en la ley (contrato, herencia, legado, accesión, ocupación, adjudicación, prescripción, donación, sociedad, permuta, ciertas disposiciones legales, etc.), el propietario goza y dispone de la cosa sin más limitaciones que las previstas en las leyes. “ ARTICULO 807. No es lícito ejercitar el derecho de propiedad de manera que su ejercicio no dé otro resultado que causar perjuicios a un tercero, sin utilidad para el propietario.”

ARTICULO 809. También tiene derecho y en su caso obligación de cerrar o de cercar su propiedad, en todo o en parte, del modo que lo estime conveniente o lo dispongan las leyes o reglamentos, sin perjuicio de las servidumbres que reporta la propiedad. 62

Ponce de León Armenta, Luis, MODELO TRANS-UNIVERSAL DEL DERECHO Y DEL ESTADO. México,Editorial Porrua, pag. 25.



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II.-MODOS DE ADQUIRIR LA PROPIEDAD Actos o hechos jurídicos por medio de los cuales las personas entran a ejercer el dominio en las cosas ciertas y determinadas. El derecho de dominio -de propiedad-, como todos los derechos, cumple un ciclo de existencia: nace, se modifica, perece. Desde la antigüedad la doctrina se ha preguntado como nace o como se adquiere el derecho de propiedad; y la respuesta que se de esta ligada muchas veces al problema filosófico de la legitimidad del derecho de dominio, al saber si puede o no el hombre apropiarse en forma privada de los bienes materiales. Para la doctrina clásica el derecho de propiedad es un derecho natural, inherente a la persona humana. Partiendo de esta premisa, la ley reconoce diversos medios de adquirir el dominio.” Los modos de adquirir el dominio de propiedad de una cosa por el derecho natural y de gentes se reduce a tres: la ocupación, la accesión, y la tradición”63 En el derecho romano clásico la propiedad se adquiría por un pacto entre partes, o acto jurídico, que constituía el título, más una forma material de transmitir la cosa, llamada el modo. En su fase evolutiva, el derecho romano itió que estas forma de transmisión material, o tradición, pudiera ser meramente mostrando la cosa al adquirente. Las doctrinas alemana y española modernas (doctrina científica), si bien mantienen la dualidad título-modo, reducen la tradición de la cosa a una inscripción en el registro de la propiedad. Clemente de Diego entiende que la posesión constituye el elemento visible de la propiedad o dominio, y que al convenio (título) debe agregarse el desplazamiento de la

63

Pothier, Robert, TRATADO DEL DERECHO DE DOMINIO DE LA PROPIEDAD, trad. Manuel Deó, Madrid, Librería de V. Suarez, 1882,tomo VII, pag.19.



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posesión, que se opera por la tradición respecto a los muebles y por la inscripción en el registro de la propiedad para los inmuebles.64 Clasificación de los modos de adquirir. Los romanos dividían los modos de adquirir en naturales y civiles. Los primeros eran los que se originaban en el derecho natural; los segundos, los regulados por el derecho romano. Los naturales se dividían a su vez en originarios -cuando se adquiría la propiedad por primera vez- y derivados -cuando el dominio se transmitía de un dueño a otro-. Los originarios se subdividían en simpliciter (la ocupación) y secundum quid (la accesión). El modo derivado más importante era la tradición. Los modos civiles se subclasificaban en universales de cosas: herencia, adrogación, sucesión por causa de esclavitud, bonorum emptio (venta en masa de los bienes del deudor para satisfacer a los acreedores)- y singulares -cuando se adquirían cosas determinadas: usucapión, donación, legado, fideicomiso singular. En los derechos modernos han desaparecido muchas de las categorías romanas. No se puede adquirir por modo universal, salvo en el caso de la herencia. Tampoco procede la distinción entre modos naturales y civiles de adquirir, ya que la ley sólo reconoce a los últimos: actualmente todos los modos son civiles y están regulados en los códigos de los diferentes Estados. La doctrina moderna en general clasifica los modos de adquirir: 1) Según la extensión de la adquisición, en modos universales o singulares. 2) Según el momento en que se opera la transmisión, en modos de adquirir entre vivos o por causa de muerte. 3) Según que originen el derecho o solamente lo transmitan, en modos originarios o derivaos. 4) Según que exista o no contraprestación, en modos onerosos o gratuitos.

64

Enciclopedia Jurídica Mexicana Instituto de Investigaciones Jurídicas U.N.A.M.



265

Como estas clasificaciones responden a diferentes criterios, un mismo modo de adquirir puede colocarse en más de una o en todas ellas p.e., la sucesión hereditaria es un modo de adquirir universal, por causa de muerte, derivado y gratuito. Los modos de adquirir consagrados por las leyes varían de un ordenamiento jurídico a otro, itiéndose alguno entre los siguientes: ocupación, invención o hallazgo, usucapión (prescripción adquisitiva), accesión, adjunción, especificación conmixtión, sucesión, legado, obligación contrato, tradición, adjudicación, ley, inscripción en el registro de la propiedad. Los códigos civiles para el Distrito Federal de 1870, 1884 y 1928 así como el código del Estado no contienen disposiciones que distingan entre título y modo. Se refieren al título en diversos preceptos, entendiendo por título al hecho o acto jurídico que genera el derecho de dominio, o bien al documento material en que consta ese acto jurídico. Esta posición es similar a la del Código Civil Francés. Pero, en parte sigue el criterio de las modernas doctrinas alemana y científica española, al exigir la inscripción en el Registro Público de la Propiedad, para la traslación del dominio de los inmuebles. Tenemos así que los bienes muebles pueden ser transmitidos por el simple consentimiento de las partes, sin que sea necesaria la tradición material para perfeccionar el acto. En el caso de los inmuebles, la transmisión debe ir seguida de la inscripción del acto en el Registro Público. Si faltare este requisito la venta no produciría efectos contra terceros. Según Gomís y Muñoz la inscripción configura una forma de tradición: ''...Se presume también que el titular de una inscripción del inmueble inscrito''. Es esta una presunción simple, pues ite prueba en contrario. A pesar de que el Código Civil no enumera los modos de adquirir el dominio itidos por el derecho nacional, corresponde al intérprete deducirlos de la correcta harmonización de sus disposiciones, así como de otras normas de superior, o igual jerarquía jurídica.



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A nuestro entender, el modo fundamental de adquirir es -siempre y en última instancia- el imperio de la ley, puesto que no existen medios no reconocidos por la misma en derecho moderno, y aun la voluntad de las partes encuentra en el marco legal sus formas salidas de manifestarse. Como modos específicos de adquirir tenemos: 1.-La prescripción adquisitiva o usucapión, según lo expresa la clara letra del Art. 1137 (''Prescripción es un medio de adquirir bienes...''); 2.- La ocupación, sólo para bienes muebles o semovientes y con un campo muy restringido. El Código Civil la ite para el cazador con respecto a su presa Art. 825 . Para quien se apropie de animales bravíos o enjambres Arts. 836 y 837, para quien descubra un tesoro en sitio de su propiedad Art. 840 y por la mitad del mismo para quien lo descubra en terreno público o de otro Art. 847. Algunas de estas disposiciones han sido derogadas (aunque por vía de derogación genérica) por leyes posteriores cuyo sistema tiende a atribuir al Estado la propiedad originaria de cierta clase de bienes (v., con relación a los animales silvestres artículos 3o., y 33, fracciones. I y II, de la Ley Federal de Caza. La ocupación de peces a tenor de la Ley de Pesca de los Estados Unidos Mexicanos sólo es posible -en su estricto sentido técnico de modo originario de adquirir- con fines de consumo doméstico). Los bienes mostrencos (muebles abandonados o perdidos, Art. 746 no pueden ser adquiridos por ocupación. En cuanto a la ocupación de inmuebles, no es posible adquirir por medio de ella en nuestro derecho, atento a lo dispuesto por el Art.27 de la Constitución: ''La propiedad de las tierras y aguas comprendidas dentro de los límites del territorio nacional corresponde originariamente a la Nación la cual ha tenido y tiene el derecho de transmitir el dominio de ellas a los particulares, constituyendo la propiedad privada''. A la luz de este precepto, nadie puede adquirir por ocupación lo que pertenece a la nación y sólo ella puede -mediante adjudicación- transmitir el dominio a los particulares. La adjudicación constituye un modo derivado de adquirir;



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3) la obligación contractual; el Art.1894, fracción. I, del Código Civil, expresa: ''La prestación de cosa puede consistir: 1. En la traslación de dominio de cosa cierta''; y el Art. 1897: ''En las enajenaciones de cosas ciertas y determinadas la traslación de la propiedad se verifica entre los contratantes por mero efecto del contrato, sin dependencia de tradición... debiendo tenerse en cuenta las disposiciones relativas al Registro Público''. Queda así descartada la tradición como modo de adquirir el dominio en derecho mexicano. En nuestra opinión, la inscripción en el Registro no constituye una forma de tradición), sino un requisito de prueba y de publicidad frente a terceros; 4) la sucesión, ya sea a título universal (herencia) o particular (legado); y: 5) la adjudicación, hecha por autoridad judicial (p.e., al adquirente en pública subasta) o istrativa (p.e., salida fiscal de tierras, adjudicación a ocupantes o poseedores). La accesión no constituye un modo de adquirir, sino una emanación del derecho de propiedad. ARTICULO 850. La propiedad de los bienes da derecho a todo lo que ellos producen, o se les une o incorpora natural o artificialmente. Este derecho se llama de accesión.

III.-ADQUISICION DE ANIMALES Hay ciertos derechos rios que se vinculan a la propiedad. El dueño del predio que se encuentre animales sin identificación en terrenos de su heredad, pueden sin más apropiarse de ellos, si bien su intento puede nulificarse con la rendición de prueba en contrario. ARTICULO 821. Los animales sin marca alguna que se encuentren en las propiedades, se presume que son del dueño de éstas, mientras no se pruebe lo contrario, a no ser que el propietario no tenga cría de la raza a que los animales pertenezcan.

Existe otra disposición ciertamente curiosa: si sucede que alguien ha logrado herir a una pieza de caza que arriba a terrenos ajenos, el propietario de éstos tendrá todo el derecho



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de apropiarse del animal si el cazador invade su heredad sin el permiso correspondiente. Cierto es que el dueño del predio tiene obligación de entregar la pieza pero si no es requerido de ello o permanece ignorante, no puede resultar vinculado. Otras disposiciones del Código Civil se refieren a los perros de caza que causan daño a las plantaciones, muerte de animales bravíos o cerriles que hagan daño a las plantaciones, aves domésticas, pesca en aguas particulares, apropiación de animales bravíos y enjambres, animales feroces y domésticos Artículos 863-874, etc. En cada uno de estos supuestos se precisan los derechos que eventualmente adquiere el dueño del predio, ya sea respecto de su apropiación, o del pago de los daños que se le causaren. IV.-ADQUISICION DE UN TESORO El tesoro es ''el depósito oculto de dinero, alhajas u otros objetos preciosos cuya legítima procedencia se ignore. Sigue al derecho de propiedad como objeto rio, salvo que su descubridor no resulte el mismo dueño o que fuere un tesoro artístico o científico, en cuyo caso se adjudicará al Estado. De la definición que la ley establece en el articulo anterior se desprenden algunos elementos que deben de darse para que se pueda considerar un tesoro siendo los siguientes: 1. Que se trate de un depósito oculto. 2. Que el contenido sea dinero,alhajas u otros bienes preciosos. 3. Que su procedencia legitima se ignore.

Se establecen principios de propiedad : ARTICULO 840. El tesoro oculto pertenece al que lo descubre en sitio de su propiedad.



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ARTICULO 841. Si el sitio fuere de dominio del poder público o perteneciere a alguna persona particular que no sea el mismo descubridor se aplicará a éste una mitad del tesoro y la otra mitad al propietario del sitio.

En el caso de que los bienes que se descubran tenga interés el Estado el mismo los tomara para si, pero deberá indemnizar por el justo precio al descubridor. ARTICULO 842. Cuando los objetos descubiertos fueren interesantes para las ciencias o para las artes, se aplicarán al estado por su justo precio, el cual se distribuirá conforme a lo dispuesto en los artículos 840 y 841. ARTICULO 843. Para que el que descubra un tesoro en suelo ajeno goce del derecho ya declarado, es necesario que el descubrimiento sea casual. ARTICULO 844. De propia autoridad, nadie puede, en terreno o edificio ajeno, hacer excavaciones, horadación u obra alguna para buscar un tesoro. Otro de los requisitos es que el descubrimiento sea casual, en los casos hechos por un tercero o bien con el consentimiento del propietario, otorgándosele al descubridor la parte convenida o bien en su caso la mitad . ARTICULO 845. El tesoro descubierto en terreno ajeno por obras practicadas sin consentimiento de su dueño, pertenece íntegramente a éste. ARTICULO 846. El que sin consentimiento del dueño hiciere en terreno ajeno obras para descubrir un tesoro, estará obligado en todo caso a pagar los daños y perjuicios, y, además, a costear la reposición de las cosas a su primer estado; perderá también el derecho de inquilinato si lo tuviere en el fundo, aunque no esté fenecido el término del arrendamiento, cuando así lo pidiere el dueño. ARTICULO 847. Si el tesoro se buscare con consentimiento del dueño del fundo, se observarán las estipulaciones que se hubieren hecho para la distribución; y si no las hubiere, los gastos y lo descubierto se distribuirán por mitad.

V.-ACCESIÓN Del latín accesio-onis, agregación de una cosa a otra). Modo de adquirir la propiedad, por el que el propietario de una cosa principal hace suyo lo que ella produce o lo que se le incorpora por obra de la, naturaleza o por mano del hombre.



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La accesión se configura en el derecho romano como un modo por el que el propietario de una cosa (principal) adquiere el dominio de otra (ria) que se le incorpora inseparablemente; pero la palabra accesio con este sentido técnico no se halla en las fuentes jurídicas romanas, sino que es introducida por la jurisprudencia medieval. El caso más frecuente de accesión en el derecho romano es la construcción (aedificatio); plantación o siembra en suelo ajeno (plantatio), por el que el dueño del inmueble se hace propietario de lo construido, plantado o sembrado. También se da una accesión a favor de los propietarios de los fundos ribereños, cuando queda definitivamente abandonado el cauce de un río, y se hacen propietarios de los terrenos por donde éste corría, o cuando aparece una isla, y se hacen propietarios de ésta; también se da a favor del propietrio del fundo inferior al que las aguas van adhiriendo partículas de tierra que van perdiendo otros fundos superiores (alluvio); Justiniano añade que el propietario de un fundo ribereño adquiere las plantas que se desprenden de otro y que arraigan en el primero (avulsio). Cuando una cosa mueble se incorpora inseparablemente a otra (adjuntio), se da la accesión a favor del propietario de la principal, como en los casos de los hilos que se añaden a un tejido, las partes metálicas soldadas sin que puedan separarse (ferruminatio), los tintes de una tela (tintura), un brazo u ornamento que se afiade a una estatua, etc. No se consideran casos de accesión, la adquisición de los frutos que produce una cosa, pues se entiende que éstos se adquieren por separatio, ni la producción de una obra con materiales ajenos, que es vista como specificatio. La mezcla de los géneros sólidos (conmixtio) y la de líquidos (confusio), son entendidos como formas de producir la copropiedad, y no como casos de accesión. El Código Civil regula la accesión en sus artículos 850 a 894, de acuerdo a la doctrina civilista moderna, según la cual la accesión comprende, además de la adquisición de las cosas rias, la adquisición de frutos, la adquisición de una nueva especie u obra, y la formación de copropiedad por confusión o conmixtión. Al extenderse el concepto de accesión a estos otros supuestos, se ha suscitado el problema de si debe considerarse



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todavía como un modo de adquirir la propiedad, o mejor como una facultad propia del derecho de propiedad. Nuestro Código parece inclinarse por esta última concepción, ya que define la accesión como un derecho Art. 850, del que trata en el título sobre la propiedad. Sin embargo, la doctrina mexicana tiende a considerarla como un modo de adquirir, con la salvedad del supuesto de adquisición de frutos que considera una facultad inherente al derecho de propiedad.65 La doctrina ha clasificado distintas especies de accesión: 1).-Accesión 'discreta' o por producción, que se refiere a la adquisición de frutos; y 'continua' que comprende los otros casos; 2) .-'Natural', cuando se producen por obra de la naturaleza, e 'industrial' si se da por mano del hombre; 3) 'Mobiliaria' o 'inmobiliaria', según se produzca en beneficio de un mueble o de un inmueble. El Código tiene en cuenta estos criterios de clasificación al regular la materia. En primer término se ocupa de la accesión 'discreta' o percepción de frutos Arts 851-894. Luego trata de los distintos tipos de accesión 'continua': 1)Accesión 'industrial' a favor de un inmueble, que comprende los casos de plantación, siembra o edificación en suelo ajeno Arts. 859 al 870; 2) Accesión 'natural' a favor de un inmueble, que comprende los casos de aluvión Arts. 874 y 875, cambio de cauce Arts. 876 y 877, y emergencia de una isla. 3) Accesión de una cosa mueble, a otra mueble Arts. 878 a 894, que comprende los casos de adjunción Arts. 881 a 884. confusión de líquidos y conmixtión de géneros o 'mezcla' Arts. 886 a 891 y especificación 892 a 894. Cabe hacer notar algunas peculiaridades del derecho mexicano en esta materia:

65

De Pina, Rafael, DERECHO CIVIL , México 1984 Editorial Porrua pag. 97



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1.-la accesión se considera como el título que justifica el dominio del Estado sobre las islas que se forman en el mar territorial; 2.- en el caso de cambio de cauce, la doctrina tradicional ha sido modificada por consideraciones de interés público: los propietarios de los fundos ribereños sólo adquieren la propiedad del cauce abandonado, si ésta no se destina a satisfacer necesidades agrarias. En los casos de accesión en que una persona pierde la propiedad del objeto que se accesiona a otro, ésta tiene derecho a exigir del propietario de la cosa principal una indemnización por el valor de la cosa perdida. Cuando la accesión se ha producido por mano de alguno de los propietarios, el monto de la indemnización varía según que haya procedido de buena o mala fe; así, si alguien edifica en suelo ajeno, obrando de buena fe, tiene derecho a reclamar el valor de lo edificado Art. 864, pero si obra con mala fe, nada puede reclamar ; o si alguien edifica de buena fe en suelo propio con materiales ajenos, tiene que indemnizar el valor de los materiales, pero si procede con mala fe tiene además que indemnizar por los daños y perjuicios causados. Concluimos dos principios que regulan la accesión: Nadie puede enriquecerse a consta de otro sin indemnizarlo, y lo rio sigue la suerte de lo principal VI.-EXTENCION DEL DERECHO DE PROPIEDAD 1.-FRUTOS (Del latín fructus, productos o utilidades que los animales o las cosas generan sin desmedro de su sustancia.). Para los romanos, la cosa fructificaba para su dueño; es decir, el dueño era quien tenía derecho a los frutos. Se basaban en el principio de la sustancialidad, que consideraba a los frutos pendientes como integrantes de la cosa que los producía; no podían ser objeto de otros derechos mientras no fuesen separados. Los antiguos germanos, en cambio, se fundaban en el principio de la producción, de acuerdo con el cual los frutos, aun los pendientes, poseían cierta individualidad jurídica y, por ende, podían pertenecer a alguien



273

que no fuese el dueño de la cosa que los había producido. Para los romanos, los frutos eran producción espontánea de la cosa principal; para los germanos, eran consecuencia del trabajo humano que intervenía en su producción. De ahí que para los romanos los frutos perteneciesen al propietario, mientras que para los germanos pertenecían a quien había trabajado para lograrlos (p.e., el usufructuario). Estas doctrinas, mezcladas o atenuadas, han informado las legislaciones posteriores. En derecho mexicano, el régimen de los frutos está legislado dentro del derecho de accesión. Los Artículos 850 Y 851 de nuestro Código declaran que pertenecen al propietario los frutos naturales, los industriales y los civiles. Según el Art. 852, son frutos naturales las producciones espontáneas de la tierra, las crías y productos de los animales, son frutos industriales los que producen las heredades y fincas, mediante el cultivo a trabajo. De acuerdo con el artículo 857, son frutos civiles los alquileres, rentas, réditos y todo lo que provenga indirectamente de la cosa, por contrato, por última voluntad o por ley. ARTICULO 850. La propiedad de los bienes da derecho a todo lo que ellos producen, o se les une o incorpora natural o artificialmente. Este derecho se llama de accesión. ARTICULO 851. En virtud de él pertenecen al propietario: I.

Los frutos naturales;

II.

Los frutos industriales;

III.

Los frutos civiles. .

ARTICULO 853. Las crías de los animales pertenecen al dueño de la madre y no al del padre, salvo convenio anterior en contrario.

ARTICULO 854. Son frutos industriales los que producen las heredades o fincas de cualquiera especie, mediante el cultivo o trabajo. ARTICULO 855. No se reputan frutos naturales o industriales sino desde que están manifiestos o nacidos.



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ARTICULO 856. Para que los animales se consideren frutos, basta que estén en el vientre de la madre, aunque no hayan nacido. ARTICULO 857. Son frutos civiles los alquileres de los bienes muebles, las rentas de los inmuebles, los réditos de los capitales y todos aquéllos que no siendo producidos por la misma cosa directamente, vienen de ella por contrato, por última voluntad o por la ley.

La doctrina -tanto nacional como extranjera- discrepa acerca del carácter de periodicidad que deben tener los frutos. Unos entienden que son FRUTOS aquellos que la cosa produce periódicamente, sin alteración de su sustancia (por ejemplo, frutas de los árboles, rentas mensuales de una vivienda).Y son PRODUCTOS los que la cosa proporciona al explotarla, sin periodicidad y con disminución de su sustancia (por ejemplo, extracción de una arenera o una cantera, de un pozo petrolero). Esta es la posición de Colín y Capitant, 66 el derecho nacional no da lugar a esa distinción: son frutos tanto los periódicos como los no periódicos, aunque-siguiendo a Ferrara- está de acuerdo en que no debe producirse disminución de la sustancia. Para De Ibarrola, ''la periodicidad es el carácter esencial de los frutos'', porque los frutos se renuevan (de ahí la palabra reditus, que denomina a los intereses del capital), manteniéndose sin cambiar la sustancia de la cosa.67 Si bien el Art. 851 establece que los frutos pertenecen al propietario (criterio romanista), otras disposiciones del mismo cuerpo legal atenúan esa norma, por ejemplo, el Art. 780, fracción. I, confiere al poseedor de buena fe el derecho de hacer suyos los frutos percibidos. El poseedor de mala fe, si lo es por más de un año y en concepto de dueño, adquiere el derecho a las dos terceras partes de los frutos industriales que haga producir a la cosa poseída, pero no a los frutos naturales y civiles Art. 783. El usufructuario está facultado para percibir los frutos Art. 992, incluso los pendientes al comenzar el usufructo; pero los que están pendientes al finalizar el usufructo, pertenecen al propietario Art. 993, podemos 66

Colín y Capitant, CURSO ELEMENTAL DE DERECHO CIVIL, Tomo I trad. Español a la segunda edición , Reus, Madrid , 1975. 67 De Ibarrola Antonio, Cosas Y sucesiones 6ª. Edición editorial Porrua México 1986.



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extraer la conclusión de que el Código Civil utiliza un criterio ecléctico entre los sistemas romano y germánico. La ley distingue entre frutos pendientes y frutos percibidos. Están pendientes los frutos cuando aún no han sido separados de la cosa principal (p.e., frutas no cosechadas, crías no nacidas). Son frutos percibidos, los naturales o industriales ''desde que se alzan o separan'', y los civiles que se producen día por día desde que son debidos, aunque no se hayan cobrado por quien tenga derecho Art. 855 . Por lo que se refiere al uso del suelo debemos señalar que este esta restringido, ya que no se permite la explotación de metales o hidrocarburos, así como el agua sin que exista una autorización del estado, en los demás casos se limita a que no se perjudiquen los derechos e intereses de terceros, en cuanto al espacio aéreo, podemos utilizarlo en forma libre pero cumpliendo los reglamentos, no tenemos derecho de cobrara impedir el uso del espacio aéreo, ya que es el estado quien lo reglamenta. VII.-ACCIÓN REIVINDICATORIA (Que sirve para reivindicar, del latín res, rei, cosa, interés, hacienda, y vindicare, reclamar. Reclamar o recuperar lo que por razón de dominio u otro motivo le pertenece.) En el derecho romano era definida como una acción real que correspondía al titular del derecho de propiedad en defensa de su derecho contra cualquier persona que lo desconociera o violase. En los procedimientos de la legis actionis se le consideraba como una acción solemne en el ejercicio de la legis actio per sacramento in rem. Según las fórmulas de los procedimientos performulan y cognotorio se consideraba como una acción real concedida al propietario a fin de obtener la restitución del bien objeto de su derecho real. En los términos de los 3 y 4 Código de Procedimientos Civiles es una acción real concedida al propietario de un bien mueble o inmueble que no está en posesión de la cosa,



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contra el poseedor; su finalidad es obtener la declaración judicial de que el actor tiene el dominio sobre el bien materia del litigio y lograr su recuperación con frutos y accesiones, conforme a lo establecido por el ordenamiento Procesal Civil. ARTICULO 3. Por las acciones reales se reclamarán: La herencia, los derechos reales o la declaración de libertad de gravámenes reales. Se dan y se ejercitan contra el que tiene en su poder la cosa y tiene obligación real, con excepción de la petición de herencia y la negatoria. ARTICULO 4. La reivindicatoria compete a quien no está en posesión de la cosa de la cual tiene la propiedad, y su efecto será declarar que el actor tiene dominio sobre ella y se la entregue el demandado con sus frutos y accesiones, en los términos prescritos por el Código Civil.

Puede ejercitarse no sólo contra el poseedor, sino contra quien, para evitar los efectos de la reivindicación, dejó de poseer. De conformidad con el Art. 5 el demandado en un juicio reivindicatorio puede declinar la responsabilidad del juicio señalando al poseedor que lo sea a título de dueño. El Art. 6 Código Procesal Civil, establece una sanción contra el poseedor que niegue la posesión, en cuyo caso la perdería a favor del actor en el juicio. ARTICULO 5. El tenedor de la cosa puede declinar la responsabilidad del juicio, designando al poseedor que lo sea a título de dueño. ARTICULO 6. El poseedor que niegue tener la posesión de la cosa reclamada, la perderá, si la tuviere en realidad, en beneficio del demandante.

De lo establecido por el ordenamiento procesal se derivan como elementos constitutivos de la acción reivindicatoria los siguientes: a) Que el actor sea propietario de la cosa; b) Que no se encuentre en posesión de la misma; c) Que el demandado tenga la posesión del bien materia del litigio, d) Que la cosa esté dentro del comercio; e) Que sea determinada al momento de entablarse la demanda f)

Que la cosa no esté unida a otra por vía de accesión;



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G) Que no se trate de un bien mueble perdido o robado que un tercero haya adquirido de buena fe en almoneda o de comerciante que en mercado público se dedique a la venta de objetos de la misma especie (la mala fe se presupone cuando se dio aviso oportuno y públicamente de la pérdida o robo). La Suprema Corte ha establecido que de estos elementos son esenciales únicamente los primeros (Tesis número 18). ARTICULO 7. Pueden ser demandados en reivindicación, además del poseedor de la cosa, el que para evitar los efectos de la acción reivindicatoria dejó de poseer, y el que está obligado a restituir la cosa o su estimación si la sentencia fuere condenatoria, aunque no posea la cosa. El demandado que pague la estimación de la cosa puede ejercitar a su vez la reivindicación. ARTICULO 8. No pueden reivindicarse: Las cosas que están fuera del comercio; los géneros no determinados al entablarse la demanda; las cosas unidas a otras por vía de accesión según lo dispuesto en el Código Civil, ni las cosas muebles perdidas o robadas que un tercero haya adquirido de buena fe en almoneda o de comerciante que en mercado público se dedique a la venta de objetos de la misma especie, sin previo reembolso del precio que aquél haya pagado por ellas. Se presume que no hay buena fe, si de la pérdida o robo se dio aviso público oportunamente.

ARTICULO 9. Al adquirente con justo título y de buena fe le compete la acción para que el poseedor de mala fe restituya la cosa con sus frutos y accesiones en los términos del artículo 4o., aun cuando el primero no haya prescrito la cosa; o para reivindicarla del que teniendo título de igual calidad, ha poseído por menos tiempo que el actor. No procede esta acción en los casos en que ambas posesiones fuesen dudosas, o el demandado tuviere su título registrado y el actor no, ni tampoco contra el dueño legítimo.

En cuanto a su naturaleza jurídica cabe señalar que se trata de una pretensión, en virtud de que su eficacia está condicionada por la legitimación del actor y su fundamento jurídico. COMENTARIO.Es la figura jurídica mas importante dentro del derecho relacionados a los Bienes, ya que es el vinculo que une a la persona con un bien, vinculo que debe garantizar un



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correcto desarrollo de la sociedad, la seguridad jurídica de la propiedad, así como la posibilidad de poder transmitirla de manera sencilla a fin de que la riqueza circule. Es responsabilidad del Estado garantizar la propiedad, por lo que se otorgan acciones al propietario para defender su derecho, en nuestra legislación no se le concede el poder total al dueño de usar una cosa, ya que la propiedad tiene una función social y la misma se debe de cumplir a costa del propietario, limitando el poder individual a favor de los intereses colectivos.



CAPITULO VIGESIMO CUARTO

LA COPROPIEDAD

I.- Concepto de copropiedad. II.- Parte Alícuota. III.- Principios Generales que rigen la Copropiedad. IV.- Formas de Copropiedad. V.- Derechos y Obligaciones de los Copropietarios. VI.- Presunciones. VII.- Diferentes pisos de una casa. VIII.- Medianería. IX.- Comentarios relativos al Código Civil del Estado.

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280

LA COPROPIEDAD.

I.-CONCEPTO DE COPROPIEDAD.

(Condominio de una cosa.) Hay copropiedad cuando una cosa o derecho pertenece pro indiviso a varias personas Art. 900 Código Civil. Colin y Capitant, señalan que “El derecho de propiedad de una cosa puede corresponder a la vez a varias personas sin que exista división material de la cosa. Entonces se dice que hay copropiedad común o indivisión.68 En el derecho romano, se es propietario de una cuota ideal del todo, abstracta e indivisa, se tiene derecho a percibir los frutos, puede disponer libremente de su parte , y aun gravarla o enajenarla, para disponer de la cosa se requiere el consentimiento de los demás propietarios, y puede solicitar la partición del bien común cuando así lo quiera. 69 Así, en derecho mexicano, se adoptó la teoría clásica en donde se explica esta figura jurídica no como el dominio de cada copropietario sobre determinadas partes de la cosa o derecho, sino un derecho de propiedad sobre el todo en cierta proporción a la que se le da el nombre de parte alícuota. Sin embargo, esta teoría fue influida por la concepción alemana, al reglamentar la formación de una colectividad para ciertos efectos sin llegar a reconocer a la copropiedad una personalidad jurídica.

68

Colin, Ambrosio y Capitant, Henri, CURSO ELEMENTAL DE DERECHO CIVIL, trad. Y notas Demófilo de Buen , Madrid, Reus, Tomo Segundo, volumen II, 1923, pag.617. 69 Oderigo Mario, N.SINOPSIS DE DERECHO ROMANO, Buenos Aires, Roque Depalma Editor, 1957, Pag.198.



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II.-PARTE ALÍCUOTA El calificativo alícuota indica que un todo está dividido en porciones iguales. Tratándose de la copropiedad la parte alícuota de cada uno de los copropietarios divide al derecho de propiedad y no a la cosa sobre la cual recae. De Ibarrola explica que la copropiedad es un accidente de la propiedad: ''es la simultaneidad en el derecho que varios individuos tienen respecto a una cosa en la cual poseen una parte ideal, que se denomina parte alícuota...''.70 El Art. 912 Código Civil señala que cada copropietario tiene la propiedad de su parte alícuota y la de sus frutos y utilidades, de ahí que pueda ejercitar sobre ella cualquier acto de dominio debiendo respetar el derecho del tanto de los demás condueños. Los efectos de la enajenación sólo surtirán sobre la porción que se le haya adjudicado al momento de dividir la cosa. ARTICULO 912. Todo condueño tiene la plena propiedad de la parte alícuota que le corresponde y la de sus frutos y utilidades, pudiendo, en consecuencia, enajenarla, cederla o hipotecarla, y aun substituir otro en su aprovechamiento, salvo si se tratare de derecho personal. Pero el efecto de la enajenación o de la hipoteca con relación a los condueños, estará limitado a la porción que se le adjudique en la división al cesar la comunidad. Los condueños gozan del derecho del tanto.

III.-PRINCIPIOS GENERALES QUE RIGEN LA COPROPIEDAD El principio general que rige en la copropiedad se funda el la libertad del copropietario para permanecer en la indivisión y se refiere a que Nadie esta obligado a permanecer en la indivisión, este principio se deriva de lo dispuesto por el artículo 901 del Código Civil para el Estado que señala:

70

De Ibarrola, Antonio, COSAS Y SUCESIONES, 6ª. Edición , Porrua , México, 1986. pag.186.



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ARTICULO 901. Los que por cualquier título tienen el dominio legal de una cosa, no pueden ser obligados a conservarlo indiviso, si no en los casos en que por la misma naturaleza de las cosas o por determinación de la ley, el dominio es indivisible.

Otro de los principios que se desprenden de la reglamentación se refiere a el derecho de copropietario a disfrutar de la cosa, este derecho es total, siempre y cuando el uso que le de sea de acuerdo al destino de la misma, y sin perjudicar a los terceros, y con mas razón a los demás copropietarios. ARTICULO 904. El concurso de los partícipes, tanto en los beneficios como en las cargas, será proporcional a sus respectivas proporciones. Se presumirán iguales, mientras no se pruebe lo contrario, las porciones correspondientes a los partícipes en la comunidad. ARTICULO 905. Cada partícipe podrá servirse de las cosas comunes, siempre que disponga de ellas conforme a su destino y de manera que no perjudique el interés de la comunidad, ni impida a los copropietarios usarlas según su derecho.

Pero como un derecho correlativo a disfrutar de las cosas, también lo es el de participar en los gastos de conservación de la misma así lo establece nuestro código Civil. ARTICULO 906. Todo copropietario tiene derecho para obligar a los partícipes a contribuir a los gastos de conservación de la cosa o derecho común. Sólo puede eximirse de esta obligación el que renuncie a la parte que le pertenece en el dominio.

Además, se establece la obligación de participar en la istración de la de la cosa debiendo tomarse los acuerdo por mayoría de copropietarios, en caso de que no haya acuerdo de los copropietarios el Juez será quien resuelva lo mas conveniente. ARTICULO 908. Para la istración de la cosa común, serán obligatorios todos los acuerdos de la mayoría de los partícipes. ARTICULO 909. Para que haya mayoría se necesita la mayoría de copropietarios y la mayoría de intereses.



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ARTICULO 910. Si no hubiere mayoría, el juez oyendo a los interesados resolverá lo que debe hacerse dentro de lo propuesto por los mismos.

En los casos de transformación, modificación de la forma de la cosa se requerirá la unanimidad de los copropietarios. ARTICULO 907. Ninguno de los condueños podrá, sin el consentimiento de los demás, hacer alteraciones en la cosa común, aunque de ellas pudiera resultar ventajas para todos.

IV.-FORMAS DE COPROPIEDAD. Son fuentes de la copropiedad la ley y el contrato estableciéndose, así las dos primeras formas de copropiedad: la forzosa y la voluntaria. Se habla de copropiedad forzosa o establecida por la ley cuando se trata de bienes que por naturaleza no pueden dividirse o existe imposibilidad para la venta Artículos 913, 914 y 931, como p.e., los servicios de un inmueble (agua, drenaje, etc.), las cosas comunes y las paredes medianeras. Además, existen copropiedades temporales y permanentes, estas últimas son las establecidas por ley. ARTICULO 913. Cuando los diferentes pisos de una casa pertenecieren a distintos propietarios sin que estén sujetos al Régimen de Propiedad en Condominio, y si los títulos de propiedad no arreglan los términos en que deban contribuir a las obras necesarias, se observarán las siguientes reglas: I.

Las paredes maestras, el tejado o azoteas, y las demás cosas de uso común, estarán a cargo de

todos los propietarios en proporción al valor de su piso; II.

Cada propietario costeará el suelo de su piso;

III.

El pavimento del portal, puerta de entrada, patio común y obras de policía, comunes a todos, se

costearán a prorrata por todos los propietarios; IV.

La escalera que conduce al piso primero se costeará a prorrata entre todos, excepto el dueño del

piso bajo; la que desde el primer piso conduce al segundo, se costeará por todos, excepto por los dueños del piso bajo y del primero y así sucesivamente.



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ARTICULO 914. Cuando haya constancia que demuestre quién fabricó la pared que divide los predios, el que la costeó es dueño exclusivo de ella; si consta que se fabricó por los colindantes, o no consta quien la fabricó, es de propiedad común. ARTICULO 931. Cada propietario de una pared común podrá usar de ella en proporción al derecho que tenga en la comunidad; podrá, por tanto, edificar apoyando su obra en la pared común o introduciendo vigas hasta la mitad de su espesor, pero sin impedir el uso común y respectivo de los demás copropietarios. En caso de resistencia de los otros propietarios, se arreglarán por medio de peritos las condiciones necesarias para que la nueva obra no perjudique los derechos de aquellos.

Copropiedades sobre bienes determinados o sobre un patrimonio. (Caso de la Sucesión) Copropiedades entre vivos y por causa de muerte. Contrato, Intestado, testamentos. Copropiedades reglamentadas y no reglamentadas. Copropiedades generales por un acto jurídico o por un hecho jurídico (por ejemplo, por medio de la accesión). V.-DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LOS COPROPIETARIOS Son derechos de los copropietarios: a) la participación en los beneficios Art. 904. b) El uso y disfrute de la cosa común Art. 905; c) La propiedad sobre la parte alícuota como si fuera individual Art. 912 ; d) La solicitud de dividir la cosa común cuando no se trate de una copropiedad con indivisión Art. 901. Son obligaciones de los copropietarios: a) participación en las cargas Art. 904; b) participación en los gastos de conservación y en las contribuciones Art. 906 c) conservar, reparar o reconstruir la cosa común. Se entiende que los derechos y obligaciones son proporcionales al derecho de copropiedad que le corresponde a cada copropietario, representado en su parte alícuota.



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Además se confiere el derecho del tanto a los copropietarios, el cual consiste en que el que pretenda vender su derecho, deberá primero ofertar a los demás copropietarios la venta, con los términos y condiciones precio, en los que quiere vender, estos tendrán un plazo de ocho días para contestar si aceptan a no la oferta, en caso de que no se cumpla con este procedimiento, cualquier venta realizada será nula. VI.-PRESUNCIONES La legislación civil mexicana presupone que hay copropiedad. Art.915: a) en las paredes divisorias de edificios contiguos, hasta el punto común de su elevación; b) en las paredes divisorias de los jardines o canales ubicados en poblaciones o en el campo; c)

en las cercas, vallados y setos vivos que dividan los predios rústicos, hasta la altura de la construcción menos elevada, y

d) en las zanjas o acequias abiertas entre las heredades Art. 918.

ARTICULO 918. Las zanjas, o acequias abiertas entre las heredades, se presumen también de copropiedad si no hay título o signo que demuestre lo contrario.

Y son signos contrarios a la copropiedad. Art. 916: a) las ventanas o huecos abiertos en la pared divisoria de los edificios; b)

cuando la pared, vallado, cerca o seto estén construidos sobre el terreno de una de las fincas y no por mitad entre una y otra;

c)

cuando la pared soporte cargas y carreras, pasos y armaduras de una de las propiedades;



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d) cuando la pared divisora de heredades esté construida de modo que la albardilla caiga hacia una sola de las propiedades; e)

cuando la pared construida de mampostería presente piedras pasaderas que salgan fuera de la superficie solo por un lado de la pared;

f)

cuando la pared fuere divisoria entré un edificio del cual forma parte un jardín, campo o corral sin edificio;

g) cuando la heredad se halle cerrada o defendida por cercas, vallas o setos y las contiguas no; h) cuando la cerca que encierra una heredad es de distinta especie de la que tiene la vecina, e i)

cuando la tierra o braza sacada de una zanja o acequia se halla de un solo lado, excepto cuando esta circunstancia se deba a la inclinación del terreno Arts.919 y 920.

ARTICULO 917. En general, se presume que en los casos señalados en el artículo anterior, la propiedad de las paredes, cercas, vallados o setos, pertenece exclusivamente al dueño de la finca o heredad que tiene a su favor estos signos exteriores.

La copropiedad se extingue por división de la cosa por destrucción por enajenación, por consolidación (reunión de todas las cuotas en una sola persona). También puede extinguirse por ejercicio de la acción comuni dividundum. ARTICULO 938. La copropiedad cesa. por la división de la cosa común; por la destrucción o pérdida de ella; por su enajenación y por la consolidación o reunión de todas las cuotas en un solo copropietario.

VII.-DIFERENTES PISOS DE UNA CASA En la legislación mexicana, además del ordenamiento civil Art. 913 , se ocupa de reglamentar la copropiedad la Propiedad en Condominio de Inmuebles Artículos 942 a 950



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del Código Civil, en donde se diferencian el derecho singular y exclusivo de los diversos propietarios sobre su departamento, vivienda, casa o local y el derecho sobre los elementos y partes comunes del inmueble necesarios para su adecuado uso y disfrute, cuando el inmueble en cuestión construido en forma vertical, horizontal o mixta, tenga partes de uso común y un elemento de propiedad privada.71 En derecho romano esta figura era conocida con los nombres de rem communem esse, rem plurim esse o rem communem habere. ARTICULO 913. Cuando los diferentes pisos de una casa pertenecieren a distintos propietarios sin que estén sujetos al Régimen de Propiedad en Condominio, y si los títulos de propiedad no arreglan los términos en que deban contribuir a las obras necesarias, se observarán las siguientes reglas: I.

Las paredes maestras, el tejado o azoteas, y las demás cosas de uso común, estarán a cargo de

todos los propietarios en proporción al valor de su piso; II.

Cada propietario costeará el suelo de su piso;

III.

El pavimento del portal, puerta de entrada, patio común y obras de policía, comunes a todos, se

costearán a prorrata por todos los propietarios; IV.

La escalera que conduce al piso primero se costeará a prorrata entre todos, excepto el dueño del

piso bajo; la que desde el primer piso conduce al segundo, se costeará por todos, excepto por los dueños del piso bajo y del primero y así sucesivamente.

VIII.- MEDIANERÍA (De medianero.) Se entiende por medianería la copropiedad legal en los muros, cercos, vallados o setos que limitan dos o más propiedades inmuebles. Antiguamente en el Código Civil de 1884 se le consideraba como una servidumbre recíproca entre los predios colindantes. Esta ficción ha terminado para dar lugar al concepto de copropiedad ya sea presunta o expresa. Se presume que existe copropiedad en un muro medianero cuando este divide dos edificios contiguos y hasta el punto común de elevación; o cuando divide jardines o 71

Enneccerus, Kip y Wolf Derecho de Cosas, Tratado de Derecho Civil T III, Pag. 553,Citado por Rojina Villegas, Rafael, en su Obra Compendio de derecho Civil t II, México, 1966, editorial Porrua.pag. 118



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canales. También se presume la medianería en los cercos, vallados y setos vivos que dividan dos predios rústicos contiguos Art. 915. La medianería se expresa cuando los vecinos se han puesto de acuerdo entre sí para construir un muro sobre la línea divisoria de ambas propiedades. Los propietarios del muro medianero tienen el derecho de usos sobre el mismo sin impedir el uso común y respectivo de los demás propietarios, pudiendo construir apoyando su obra en la pared divisoria e introduciendo vigas hasta la mitad de su espesor Art. 931. Tienen también derecho a percibir los frutos de los árboles comunes, por partes iguales Arts. 931 y 932, y están obligados a contribuir también por partes iguales, a la conservación de la medianería Arts. 929 y 930 . ARTICULO 929. En los casos señalados por los artículos 926 y 927, la pared continúa siendo de propiedad común hasta la altura en que lo era antiguamente, aun cuando haya sido edificada de nuevo a expensas de uno solo, y desde el punto donde comenzó la mayor altura, es propiedad del que la edificó. ARTICULO 930. Los demás propietarios que no hayan contribuido a dar más elevación o espesor a la pared, podrán sin embargo, adquirir en la parte nuevamente elevada los derechos de copropiedad, pagando proporcionalmente el valor de la obra y la mitad del valor del terreno sobre el que se hubiere dado mayor espesor. ARTICULO 931. Cada propietario de una pared común podrá usar de ella en proporción al derecho que tenga en la comunidad; podrá, por tanto, edificar apoyando su obra en la pared común o introduciendo vigas hasta la mitad de su espesor, pero sin impedir el uso común y respectivo de los demás copropietarios. En caso de resistencia de los otros propietarios, se arreglarán por medio de peritos las condiciones necesarias para que la nueva obra no perjudique los derechos de aquellos.

ARTICULO 932. Los árboles existentes en cerca de copropiedad o que señalen lindero, son también de copropiedad y no pueden ser cortados ni substituidos con otros sin el consentimiento de ambos propietarios, o por decisión judicial pronunciando en juicio contradictorio, en caso de desacuerdo de los propietarios. ARTICULO 933. Los frutos del árbol o del arbusto común, y los gastos de su cultivo, serán repartidos por partes iguales entre los copropietarios.

COMENTARIOS.-



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Como lo hemos reseñado la copropiedad es una de las figuras jurídicas mas antiguas, que desde el derecho Romano se contemplaba de la misma manera que la propiedad, la reglamentación se adopto por nuestros códigos civiles con algunas variantes atendiendo a la doctrina Clásica, pero se debe de atender a la nueva sociedad que actualmente se desarrolla en nuestro medio, a fin de actualizar la hipótesis previstas en la Ley, considero que en lo esencial es correcta la legislación estatal. Es pertinente hacer el comentario de que en cuanto al Condominio, en nuestro estado la vivienda familiar en condominio, no ha tenido el desarrollo esperado como en otras partes de la República, ya que es poco el interés de la gente para adquirir vivienda en condominio, normalmente la vivienda es individual, y donde puede llegar a existir una copropiedad será con la bardas divisoras, mas no en la finca misma. En nuestro país, la tendencia es de individualizar la propiedad, y actualmente se están liquidando las propiedades comunales rurales, y quizás como lo señalamos donde se tiene aplicación es en el medio urbano.



CAPITULO VIGESIMO QUINTO

DESMEMBRAMIENTOS DE LA PROPIEDAD

USUFRUCTO

I.- Definición. II.-Características del Usufructo duración en las personas físicas y morales. III.- Cosas susceptibles de usufructo. IV.- Modos de crear o constituir el usufructo. V.- Derechos y obligaciones del usufructuario. VI.- Derechos y obligaciones del propietario. VII.- Formas de extinción del usufructo. VIII.-Uso y habitación.

290



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USUFRUCTO

I.- DEFINCIÓN

(Del latín usufructus.) El Código Civil en su artículo 982 lo define diciendo que: ''El usufructo es el derecho real y temporal de disfrutar de los bienes ajenos'', Según los principios romanistas el derecho de propiedad confiere a su titular el uso, disfrute y abuso de la cosa. ARTICULO 982. El usufructo es el derecho real y temporal de disfrutar de los bienes ajenos.

Cuando se traspasa a un tercero en forma temporal el derecho de uso y disfrute de la cosa, bajo la forma de un derecho real o jus n re, toma el nombre de usufructo. Al titular de este nuevo derecho se le designa con el nombre de usufructuario y de nudo propietario al titular del derecho de dominio. El usufructuario adquiere la facultad de hacer suyo todo lo que produce el bien, con la. obligación de mantener su sustancia. Podemos definirlo de acuerdo a lo anterior: Derecho real temporal por naturaleza vitalicio, por el cual una persona puede usar y disfrutar un bien ajeno sin alterar su forma y sustancia



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II.- CARACTERISTICAS DEL USUFRUCTO DURACIÓN PERSONAS FISICAS Y MORALES. Las características principales del usufructo, son las siguientes: Es un derecho real y temporal de disfrute de bienes ajenos, se constituye en favor de personas físicas y morales, con excepción de las que señala el Art. 990. ARTICULO 990. Las corporaciones que no pueden adquirir, poseer o istrar bienes raíces, tampoco pueden tener usufructo constituido sobre bienes de esta clase.

Para las personas físicas el derecho es vitalicio, siempre que en el título constitutivo no se exprese lo contrario, El plazo máximo de duración para las personas morales es de veinte años . ARTICULO 988. Es vitalicio el usufructo si en el título constitutivo no se expresa lo contrario. ARTICULO 1042. El usufructo constituido a favor de personas morales que puedan adquirir y istrar bienes raíces, sólo durará veinte años; cesando antes, en el caso de que dichas personas dejen de existir.

III.- COSAS SUCEPTIBLES DE USUFRUCTO. Pueden darse en usufructo: los bienes muebles e inmuebles, corporales e incorporales las universalidades de hecho y de derecho. ''Si el usufructo comprende cosas que no pueden usarse sin consumirse, el usufructuario tendrá el derecho de consumirlas, pero está obligado a restituirlas, al terminar el usufructo, en igual género, cantidad y calidad'' o pagar su valor si no pueden restituirlas Art. 996. Figura jurídica a la que los romanos denominaban ''quasi usufructus''. Los contemporáneos le llaman también Usufructo Imperfecto.72 IV.-MODOS DE CREAR O CONSTITUIR EL USUFRUCTO. 72

Magallón Ibarra, Mario, INSTITUCIONES DE DERECHO CIVIL, 2ª. Edición, México, 1990,Porrua, Vol.IV Pag. 481



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''Puede constituirse desde o hasta cierto día, puramente y bajo condición'' Art. 987 a título particular o universal. No es transmisible por herencia. Algunos autores creen encontrar en los usufructos sucesivos una excepción a este principio Artículos 984 y 985. Entre el propietario y el usufructuario no se forma una comunidad de modo que ninguno de ellos puede solicitar la partición o la licitación. ''Puede constituirse a favor de una o de varias personas, simultánea o sucesivamente'' Art. 984 . Si se constituye a favor de varias personas en forma simultánea, cesando el derecho de una de ellas éste pasa al propietario, ''salvo que al constituirse el usufructo se hubiere dispuesto que acrezca a los otros usufructuarios'' Art. 985. Si se constituye sucesivamente, todos los usufructuarios deben existir al tiempo de comenzar el derecho del primero Art. 986. ''La muerte del usufructuario no extingue el usufructo, cuando este ha sido constituido a favor de varias personas sucesivamente pues en tal caso entra al goce del mismo la persona que corresponda'' Art. 1041. El título constitutivo del usufructo regulará los derechos y obligaciones del usufructuario y del propietario Art. 989. ''Si el usufructo se constituye sobre capitales impuestos a réditos el usufructuario solo hace suyos éstos y no aquellos'' Art. 997. El usufructo puede constituirse por la ley por la voluntad del hombre o por prescripción'' Art.983. El primero es el que se otorga a los padres o abuelos que ejerzan la patria potestad sobre. un menor, y es equivalente al 50% de los beneficios que produzcan los bienes de éste, con excepción de los adquiridos por el menor con el producto de su trabajo, o por herencia, legado o donación, cuando el testador o donante disponga que el usufructo pertenezca al hijo o se destine a un sin determinado Art. 407 . El usufructo voluntario puede constituir se por convenio o por testamento, Rojina Villegas opina que también puede constituirse por medio de una declaración unilateral de voluntad.73 73

Rojina Villegas, Rafael, COMPENDIO DE DERECHO CIVIL t II, México, 1966, editorial Porrua. Pags.118 y Sigs.



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El usufructo contractual puede constituirse a título gratuito u oneroso, por vía de enajenación o constitución directa o por retención o reserva. Habrá enajenación, cuando el propietario del bien conserva para sí la nuda propiedad y enajena el usufructo a la otra parte. Habrá retención o reserva, cuando el propietario reserva para si el usufructo y transfiere la nuda propiedad a su con otra parte. El usufructo testamentario es el que se constituye por testamento. Habrá enajenación cuando el testador deja a los herederos la nuda propiedad y el usufructo a los legatarios, y retención, cuando deja a los herederos el usufructo y la nuda propiedad a los legatarios. Para constituir el usufructo se requiere ser propietario del bien y tener capacidad para enajenar, Puede adquirirse el usufructo por prescripción cuando se posee en concepto de usufructuario durante el tiempo que señala la ley, como en el caso de un usufructo constituido por un propietario aparente, cuyo derecho es posterior mente desconocido. V.- DERECHOS Y OBLIGACIONES DEL USUFRUCTUARIO En cuanto a las obligaciones y derechos del usufructuario es necesario considerar tres situaciones: antes de entrar al goce de la cosa, durante el ejercicio del derecho y después de su extinción. Antes de entrar al goce de los bienes esta obligado a hacer un inventario a sus expensas de todos los bienes, ''haciendo tasar los muebles y constar el estado en que se hallen los inmuebles'' Se hará con citación del dueño. Y debe otorgar una fianza para garantizar que actuará como un buen padre de familia, o como dice la Fracción II del Art. 1008 Código Civil: ''que disfrutará de las cosas con moderación y las restituirá al propietario con sus accesiones, al extinguirse el usufructo, n o empeoradas ni deterioradas por su negligencia''. Quedan relevados de dar la fianza los ascendientes que ejerzan la patria potestad, salvo el caso que señala el Art. 411 Código Civil, el donador que se reserva el usufructo de los bienes que dona. ''El que se reserve la propiedad, puede dispensar al usufructuario de la obligación de afianzar Arts. 1009-1010.



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''Cuando el usufructo es a título gratuito y el usufructuario no otorga la fianza, el usufructo se extingue''. Si lo ha sido a título oneroso el propietario puede intervenir la istración de los bienes mientras no Se otorgue la fianza. Una vez otorgada la fianza al usufructuario tiene derecho a todos los frutos de la cosa desde el día en que debió comenzar a percibirlos, según el título constitutivo Arts. 1012 y 1013. El usufructuario tiene derecho de ejercitar todas las acciones y excepciones reales, personales o posesorias y de ser considerado como parte en todo litigio'' en que se interés el usufructo Art.991. Podría en consecuencia exigir la entrega del bien si no lo ha hecho el nudo propietario, y en general ejercitar las acciones que ésta disposición señala. El usufructuario durante el ejercicio del derecho tiene las siguientes obligaciones: conservar la cosa y disfrutar de ella con moderación, si el derecho se ha constituido a título gratuito, ''está obligado a hacer las reparaciones indispensables para mantener la cosa en el estado en que se encontraba cuando la recibió'', pero no está obligado a hacer estas reparaciones si los deterioros provienen de vejez, vicio intrínseco o si ellos son anteriores a la constitución del usufructo Arts. 1019 y 1020 , a poner en conocimiento del propietario cualquier perturbación que haga un tercero de no hacerlo será responsable de los daños que resultaren Art. 1036; debe destinar la cosa al uso convenido ''Si el usufructo se constituye sobre ganados... esta obligado a reemplazar con las crías las cabezas que falten por cualquier causa'' Art. 1015 ; y ''El usufructuario de árboles frutales está obligado a la replantación de los pies muertos naturalmente'' Art. 1018 . A su vez tiene los siguientes derechos: puede gozar por si; mismo de la cosa usufructuada enajenar, arrendar, gravar su derecho de usufructo, pero todos los contratos que celebre como usufructuario terminarán con el usufructo: Art. 1004 gozar del derecho del tanto Art. 1007 ; ''percibir todos los frutos, sean naturales, industriales o civiles''; desde el día en que se constituye cl usufructo pertenecerán al usufructuario los frutos naturales e industriales que estuvieren pendientes al tiempo de comenzar el usufructo, y los pendientes al extinguirse corresponderán al propietario, los frutos civiles como se perciben día por día, pertenecerán al usufructuario en proporción al tiempo que dure el usufructo, corresponder



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al usufructuario el goce de las servidumbres y el fruto de los aumentos que reciban las cosas por accesión Arts. 992-993,994, 1002. El usufructuario puede hacer mejoras útiles y voluntarias sin embargo no puede exigir su pago pero conserva el derecho de retirarlas si puede hacerlo sin detrimento de la cosa dada en usufructo Art. 1005. VI.-DERECHOS Y OBLIGACIONES DEL PROPIETARIO En caso de expropiación el propietario tiene la obligación de sustituir la cosa por otra de igual valor y análogas condiciones o ''abonar al usufructuario el interés legal del importe de la indemnización por todo el tiempo que debería durar el usufructo'' Art. 1045 . Extinguido el usufructo deben restituirse los bienes al propietario, No opera la tácita reconducción, como en el arrendamiento. Deben pagarse las indemnizaciones y saldos que resultaren a favor de alguna de las partes al extinguirse cl usufructo. Tales reparaciones y el uso de cosas consumibles pueden originar esta clase de obligaciones. El Art. 1006

dispone que el propietario pueda enajenar los bienes dados en

usufructo, ''con la condición de que se conserve el usufructo''. VII.- FORMAS DE EXTINCIÓN DEL USUFRUCTO. El usufructo se extingue: a) ''por muerte del usufructuario'', salvo cuando se trata de usufructos sucesivos, en cuyo caso se extingue hasta la muerte del último beneficiario; b) ''por vencimiento del plazo por el cual se constituyo''; c) por cumplirse la condición estipulada para la cesación de este derecho; d) ''por la reunión del usufructo y de la propiedad en una misma persona; mas si la reunión se verifica en una sola cosa o parte de lo usufructuado, en lo de; más subsistirá el usufructo''; e) ''por prescripción conforme a lo prevenido respecto de los derechos reales'',



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f) ''por renuncia expresa del usufructuario, salvo lo dispuesto respecto de las renuncias hechas en fraude de los acreedores'', g) ''por la perdida total de la cosa que era objeto del usufructo, si la destrucción no es total, el derecho continúa sobre lo que de la cosa haya quedado''. La destrucción del edificio en que esta constituido el usufructo, por vetustez u otro accidente, no autoriza al usufructuario para gozar del solar y los materiales, salvo que se trate de hacienda, quinta o rancho de que formaba parte el edificio arruinado, pues el usufructo continúa sobre el solar y los materiales; h) ''por la cesación del derecho del que constituyó el usufructo'' i) ''por no dar fianza el usufructuario por título gratuito, si el dueño no le ha eximido de esa obligación''.

VIII.-USO Y HABITACIÓN Derecho real que otorga al la facultad de percibir de los frutos de una cosa ajena, los que basten a cubrir sus necesidades y las de su familia, aunque ésta aumente. ARTICULO 1051. El uso da derecho para percibir de los frutos de una cosa ajena, los que basten a las necesidades del y su familia, aunque ésta aumente .

Es al igual que el usufructo, un derecho real, temporal, por su naturaleza vitalicio que es ejerce sobre cosas ajenas; sin embargo, se diferencia de éste porque es un derecho restringido a ciertos frutos de la cosa ajena y porque es de carácter personalísimo, se concede tomando en cuenta la calidad de la persona, por ende es intransmutable. ARTICULO 1053. El y el que tiene derecho de habitación en un edificio, no pueden enajenar, gravar, ni arrendar en todo ni en parte su derecho a otro, ni estos derechos pueden ser embargados por sus acreedores

Inicialmente el uso sólo daba derecho a usar la cosa ajena sin percibir ningún fruto; posteriormente se concedió al el derecho de percibir ciertos frutos, no con la amplitud del derecho de usufructo, sino exclusivamente para tomar aquellos frutos



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necesarios rara el consumo personal del y de su familia, Actualmente, en el derecho mexicano, es esta su extensión. Si el , para cubrir sus necesidades y las de su familia consume todos los frutos de los bienes está obligado a cubrir los gastos de cultivo, reparaciones y pagos de contribuciones. Si solo usa parte no debe contribuir en nada excepto si el propietario no alcanza a cubrir tales gastos con los frutos restantes. ARTICULO 1058. Si los frutos que quedan al propietario no alcanzan a cubrir los gastos y cargas, la parte que falte será cubierta por el o por el que tiene derecho a la habitación.

Por lo demás, las obligaciones del son semejantes a las del usufructuario: levantar inventario, otorgar fianza, cuidar y conservar la cosa como buen padre de familia y restituir la cosa al extinguirse el derecho, rindiendo cuentas, y responder de daños y perjuicios por pérdidas o deterioro de la cosa . ARTICULO 1055. Las disposiciones establecidas para el usufructo son aplicables a los derechos de uso y de habitación, en cuanto no se opongan a lo ordenado en el presente capítulo.

En cuanto a la habitación esta sigue la misma suerte del Uso, la misma reglamentación definiéndose de acuerdo a la Ley como: ARTICULO 1052. La habitación da, a quien tiene este derecho, la facultad de ocupar gratuitamente, en casa ajena, las piezas necesarias para sí y para las personas de su familia. ARTICULO 1053. El y el que tiene derecho de habitación en un edificio, no pueden enajenar, gravar, ni arrendar en todo ni en parte su derecho a otro, ni estos derechos pueden ser embargados por sus acreedores. ARTICULO 1054. Los derechos y obligaciones del y del que tiene el goce de habitación, se arreglarán por los títulos respectivos y, en su defecto, por las disposiciones siguientes: ARTICULO 1055. Las disposiciones establecidas para el usufructo son aplicables a los derechos de uso y de habitación, en cuanto no se opongan a lo ordenado en el presente capítulo.



CAPITULO VIGESIMO SEXTO

SERVIDUMBRES

I.-Definición. II.-Caracteres Generales. III.-Clasificación de las servidumbres. IV.-Forma de Constituirlas V.-Servidumbre Voluntarias VI.-Servidumbres Legales. VII.- Derechos y Obligaciones VIII.- Formas De Extinción de las Servidumbres.

SERVIDUMBRES

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I.- DEFINICIÓN (Del latín servindo-inis: es el derecho o uso que una cosa o heredad tiene sobre otra, o alguno sobre cosa ajena para provecho suyo o en utilidad pública.) En el derecho de los antiguos romanos, las servidumbres constituían, como ahora entre nosotros, una limitación a la propiedad. Podían ser de dos clases: reales y personales. Estas últimas tenían por objeto el beneficio de una persona determinada: se trata de los derechos de uso, usufructo y habitación, así como a los servicios de un esclavo. En cambio las servidumbres de carácter real -o predial- se constituían sobre un inmueble -rural o urbano- en provecho precisamente de otro inmueble, y nunca de su propietario o persona alguna Ello se debía al carácter intrínseco de la institución, que procuraba solo la tutela de intereses agrícolas o, en todo caso, públicos, Como consecuencia de ello estas servidumbres eran permanentes, ya que de ser temporales su provecho podría redituar en beneficio de la persona a la sazón propietaria. El Código Civil del Estado las define como ''un gravamen real impuesto sobre un inmueble en beneficio de otro perteneciente a distinto dueño'' Art.1059. En la doctrina nacional, Rojina Villegas 74 afirma que ''son gravámenes reales que se imponen en favor del dueño de un predio y a cargo de otro fundo propiedad de distinto dueño, para beneficio o mayor utilidad del primero'' ARTICULO 1059. La servidumbre es un gravamen real impuesto sobre un inmueble en beneficio de otro perteneciente a distinto dueño. El inmueble a cuyo favor está constituida la servidumbre, se llama predio dominante; el que la sufre, predio sirviente.

II.- CARACTERES GENERALES 74

Rojina Villegas, Rafael COMPENDIO DE DERECHO CIVIL t II Bienes, Derechos Reales y Sucesiones, México 1966, editorial Porrua Pag. 134..



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Tenían algunas otras características: consistían básicamente, en lo que respecta a su ejercicio, en una simple conducta de abstención en la que se limitaba al propietario del predio sirviente a sufrir las consecuencias de su uso o explotación. Además, eran indivisibles, lo que mantiene claras repercusiones, p.e., en el caso de copropiedad Por último, eran dependientes real y jurídicamente del predio al cual reportaban los beneficios, esto es, del fundo dominante. ARTICULO 1066. Las servidumbres son inseparables del inmueble a que activa o pasivamente pertenecen.

ARTICULO 1067. Si los inmuebles mudan de dueño, la servidumbre continúa, ya activa, ya pasivamente, en el predio u objeto en que estaba constituida, hasta que legalmente se extinga. ARTICULO 1068. Las servidumbres son indivisibles. Si el predio sirviente se divide entre muchos dueños, la servidumbre no se modifica, y cada uno de ellos tiene que tolerarla en la parte que le corresponda. Si es el predio dominante el que se divide entre muchos, cada porcionero puede usar por entero, de la servidumbre, no variando el lugar de su uso, ni agravándolo de otra manera; mas si la servidumbre se hubiere establecido en favor de una sola de las partes del predio dominante, sólo el dueño de ésta podrá continuar disfrutándola.

Servidumbres rústicas eran, por ejemplo, las de acueducto, las de paso, las de pasto, etc. Las urbanas; eran de limitación a la altura de los edificios, sostén de muros y paredes, de desagüe etc. Por su parte, Castán Tobeñas prefiere conceptuarlas como un ''derecho'' y no Como un gravamen real.75

III.- CLASIFICACIÓN DE LAS SERVIDUMBRES Las servidumbres se expresan en una infinidad de formas en la vida real. Con un criterio sistematizador, se les ha intentado clasificar en cuanto a la conducta del propietario del predio sirviente, en positivas, negativas e ''in faciendo'', en cuanto a su fuente de constitución, en voluntarias (por contrato, por testamento, por voluntad del padre de 75

Castan Tobeñas , DERECHO CIVIL ESPAÑOL COMUN Y FORAL t.II Madrid, Reus, 1973, Tomo II volumen II Pág. 86 y sigs.



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familia) y legales (de desagüe, de paso, de acueducto): en cuanto a su forma de goce y de presentarse al público, en continuas y discontinuas, aparentes y no aparentes.76 Con referencia al derecho argentino, Armando V. Silva la clasifica según el modo en que se manifiestan, en continuas y discontinuas, aparentes y no aparentes; según el comportamiento de las partes que intervienen, en positivas y negativas; según la naturaleza del beneficio adquirido, en servidumbres de uso y de disfrute; por último, según su modo de constitución, en servidumbres convencionales y forzosas. El Código Civil las distingue en continuas y discontinuas, aparentes o no aparentes) Respecto a su origen, en voluntarias y legales. ARTICULO 1061. Las servidumbres son continuas o discontinuas; aparentes o no aparentes. ARTICULO 1069. Las servidumbres traen su origen de la voluntad del hombre o de la ley; las primeras se llaman voluntarias y las segundas legales. Continuas. ARTICULO 1062. Son continuas aquéllas cuyo uso es o puede ser incesante sin la intervención de ningún hecho del hombre. Discontinuas. ARTICULO 1063. Son discontinuas aquellas cuyo uso necesita de algún hecho actual del hombre.

Aparentes. ARTICULO 1064. Son aparentes las que se anuncian por obras o signos exteriores, dispuestas para su uso y aprovechamiento

No aparentes ARTICULO 1065. Son no aparentes las que no presentan signo exterior de su existencia. Positivas.

IV.-FORMAS DE CONSTITUIRLAS Todo ello no son sino manifestaciones de un fenómeno plural y complejo en la vida jurídica. Las servidumbres permiten el paso de aguas, de personas, de animales, líneas 76

Planiol, y Ripert, TRATADO ELEMENTAL DE DERECHO CIVIL Trad. Cájica, Puebla, Tomo , LOS BIENES, págs. 492 y 493.



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telefónicas, cables de alumbrado, acueductos, etc. Aunque desmembramientos de la propiedad suponen ejemplos de aprovechamiento óptimo de los recursos disponibles, y su valor social es indiscutible. Las servidumbres pueden ser constituidas por contrato, por un acto jurídico unilateral, por testamento, en virtud de prescripción y, finalmente, por disposición expresa de la ley .77 Tienen su origen en la voluntad del hombre o de la Ley, las primeras se denominan voluntarias y las segundas Legales. Art. 1069 del C. C. V.-SERVIDUMBRES VOLUNTARIAS. La servidumbre voluntaria es aquella que reconoce su origen en la voluntad de los interesados. Para poder llevar a cabo las servidumbres voluntarias se requiere que quien las constituya tenga una capacidad especial siendo esta la de ser propietario de la cosa, además de tener la libre disposición de sus bienes, así pues solo los que tienen la libre posibilidad de disponer de sus bienes podrán contrata las servidumbres, se sostiene que las servidumbres son una enajenación parcial de la propiedad.78 ARTICULO 1111. El propietario de una finca o heredad puede establecer en ella cuantas servidumbres tenga por conveniente, y en el modo y forma que mejor le parezca, siempre que no contravenga las leyes, ni perjudique derechos de tercero. ARTICULO 1112. Sólo pueden constituir servidumbre las personas que tienen derecho de enajenar; los que no pueden enajenar inmuebles sino con ciertas solemnidades o condiciones, no pueden, sin ellas, imponer servidumbre sobre los mismos. ARTICULO 1113. Si fueren varios los propietarios de un predio, no se podrá imponer servidumbre sino con consentimiento de todos.

77 78

Ortolan, EXPLICACIÓN HISTORICA DE LAS INSTITUCIONES DEL EMPERADOR JUSTINIANO, título I, Pags. 390 y sigs., Obra citada por Rojina Villegas en su COMPENDIO DE DERECHO CIVIL, Tomo II, México , 1966 Editorial porrua págs.119 y sigs.



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ARTICULO 1114. Si siendo varios los propietarios, uno solo de ellos adquiere una servidumbre sobre otro predio, a favor del común, de ella podrán aprovecharse todos los propietarios, quedando obligados a los gravámenes naturales que traiga consigo y a los pactos con que se haya adquirido.

En virtud de que se constituyen por un acto de voluntad, esta debe de ser plena y libre a fin de que surta efectos ante la Ley, así tenemos que se originan por medio de un acto jurídico,

siendo estos el CONTRATO, el ACTO JURIDICO UNILATERAL,

TESTAMENTO y la PRESCRIPCION. Las nacidas del contrato, implican una enajenación de una parte de la propiedad, por lo que solo el tipo de contrato traslativo de dominio será el eficiente para llevar a cabo esta servidumbre. El acto jurídico unilateral, basta la voluntad de una persona a fin de crear la servidumbre, en este caso la voluntad del propietario de predio sirviente. Las nacidas por testamento, implican una limitación voluntaria que el autor de la sucesión impone a un predio de su propiedad en beneficio del dueño del predio dominante. La Prescripción, esta figura presupone la existencia de la posesión, por lo tanto solo las servidumbres aparentes y continuas podrán adquirirse por medio de la prescripción, ya que la ley requiere la posesión y esta debe de ser pacifica, continua, publica y fundada en un justo titulo y de buena o mala fe. ARTICULO 1115. Las servidumbres continuas y aparentes se adquieren por cualquier título legal, incluso la prescripción. ARTICULO 1116. Las servidumbres continuas no aparentes, y las discontinuas, sean o no aparentes, no podrán adquirirse por prescripción. ARTICULO 1117. Al que pretenda tener derecho a una servidumbre, toca probar, aunque esté en posesión de ella, el título en virtud del cual la goza.

VI.-SERVIDUMBRES LEGALES. La servidumbre legal es la establecida por la Ley, teniendo en cuenta la situación de los predios y en vista de la utilidad publica o privada conjuntamente, lo que quiere decir



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que la servidumbre legal dependerá de la situación de los predios, ya uno mas alto que el otro o bien por esta uno enclavado dentro del otro, así en el primer caso el de abajo esta obligado a recibir las aguas que escurran y lo que arrastren del predio superior, en el segundo de los casos el desagüe del predio que esta enclavado dentro del otro, los dueños de los predios colindantes deben permitir el desagüe del central, Julien Bonnecase en su obra señala que estas son Naturales, o sea que las mismas se derivan der la conformación de la naturaleza de las cosas, la que no se debe de alterar79 ARTICULO 1073.

Los predios inferiores están sujetos a recibir las aguas que naturalmente o como

consecuencia de las mejoras agrícolas o industriales que se hagan, caigan de los superiores, así como la piedra o tierra que arrastren en su curso.

ARTICULO 1074. Cuando los predios inferiores reciban las aguas de los superiores a consecuencia de las mejoras agrícolas o industriales hechas a éstos, los dueños de los predios sirvientes tienen derecho de ser indemnizados. ARTICULO 1075. Cuando un predio rústico o urbano se encuentre enclavado entre otros, estarán obligados los dueños de los predios circunvecinos a permitir el desagüe del central. Las dimensiones y dirección del conducto de desagüe, si no se ponen de acuerdo los interesados, se fijarán por el juez, previo informe de peritos y audiencia de los interesados, observándose, en cuanto fuere posible, las reglas dadas para la servidumbre de paso.

La servidumbre legal de acueducto, consiste en el derecho del propietario del predio dominante para hacer llegar a su predio el agua necesaria, mediante la construcción de canales, acueductos que el mismo deberá costear y que pasara por los predios ubicados entre la fuente y el predio dominante, en este caso todos los predios intermedios son predios sirvientes.80 ARTICULO 1080. El que quiera usar agua de que pueda disponer, tiene derecho a hacerla pasar por los fundos intermedios, con obligación de indemnizar a sus dueños, así como a los de los predios inferiores sobre los que se filtren o caigan las aguas.

79

Bonnecase, Julien, TRATADO ELEMENTAL DE DERECHO CIVIL Tomo II, Pags. 670 y Sigs. Editorial Cardenas Editores. 80 Domínguez Martínez, José Alfredo, DERECHO CIVIL PARTE GENERAL, México, 1990, Segunda Edición, editorial Porrua, Pág.440



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ARTICULO 1081. Se exceptúan de la servidumbre que establece el artículo anterior, los edificios, sus patios, jardines y demás dependencias. ARTICULO 1082. El que ejercite el derecho de hacer pasar las aguas de que trata el artículo 1080 está obligado a construir el canal necesario en los predios intermedios, aunque haya en ellos canales para el uso de otras aguas. ARTICULO 1083. El que tiene en su predio un canal para el curso de aguas que le pertenecen, puede impedir la apertura de otro nuevo, ofreciendo dar paso por aquél, con tal de que no cause perjuicio al dueño del predio dominante. ARTICULO 1084. También se deberá conceder el paso de las aguas a través de los canales y acueductos del modo más conveniente, con tal de que el curso de las aguas que se conducen por éstos y su volumen no sufra alteración, ni las de ambos acueductos se mezclen. Deberá cumplir con los siguientes requisitos:

ARTICULO 1088. El que pretenda usar del derecho consignado en el artículo 1080 debe previamente: I.

Justificar que puede disponer del agua que pretende conducir;

II.

Acreditar que el paso que solicita es el más conveniente para el uso a que destina el agua;

III.

Acreditar que dicho paso es el menos oneroso para los predios por donde debe pasar el agua;

IV.

Pagar el valor del terreno que ha de ocupar el canal según estimación de peritos;

V.

Resarcir los daños inmediatos, con inclusión del que resulte por dividirse en dos o más partes el

predio sirviente, y de cualquier otro deterioro. ARTICULO 1089. En el caso a que se refiere el artículo 1083, el que pretenda el paso de aguas deberá pagar, en proporción a la cantidad de éstas, el valor del terreno ocupado por el canal en que se introduce y los gastos necesarios para su conservación, sin perjuicio de la indemnización debida por el terreno que sea necesario ocupar de nuevo, y por los otros gastos que ocasione el paso que se le concede.



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La servidumbre más común es la LEGAL DE PASO, nuestra legislación regula cinco casos de servidumbre de paso siendo los siguientes: ARTICULO 1099. El propietario de una finca o heredad enclavada entre otras ajenas sin salida a la vía pública, tiene derecho de exigir paso para el aprovechamiento de aquélla por las heredades vecinas, sin que sus respectivos dueños puedan reclamarle otra cosa que una indemnización equivalente al perjuicio que les ocasione este gravamen.

El propietario del predio sirviente puede señalar el lugar por el cual podrá pasar la servidumbre atendiendo al menor daño o menoscabo al derecho de propiedad del dueño del predio sirviente, en el caso de que fueran varias las posibilidades para poder pasar, se atenderá a las ventajas en distancia y costo. ARTICULO 1101. El dueño del predio sirviente tiene derecho de señalar el lugar en donde haya de constituirse la servidumbre de paso. ARTICULO 1102. Si el Juez califica el lugar señalado de impracticable o de muy gravoso al predio dominante, el dueño del sirviente debe señalar otro. ARTICULO 1103. Si este lugar es calificado de la misma manera que el primero, el Juez señalará el que crea más conveniente, procurando conciliar los intereses de los dos predios.

En segundo término tenemos la servidumbre de ABREVADERO, que consiste en que el dueño de un predio rústico tiene derecho mediante indemnización de exigir que se le permita el paso de sus ganados por los predios vecinos, para conducirlos a un abrevadero de que pueda disponer. ARTICULO 1107. El dueño de un predio rústico tiene derecho, mediante la indemnización correspondiente de exigir que se le permita el paso de sus ganados por los predios vecinos, para conducirlos a un abrevadero de que pueda disponer.

En tercer término tenemos la servidumbre para recolectar los frutos;



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ARTICULO 1108. El propietario de árbol o arbusto contiguo al predio de otro, tiene derecho de exigir de éste que le permita hacer la recolección de los frutos que no se pueden recoger de su lado, siempre que no se haya usado o no se use el derecho que conceden los artículos 814 y 815; pero el dueño del árbol o arbusto es responsable de cualquier daño que cause con motivo de la recolección .

Una cuarta servidumbre de paso se le conoce como la servidumbre de andamio, esta se da en la construcción, ya que consiste en permitir pasar por una propiedad materiales y personas a fin de llevar a cabo una reparación de una casa o edificio. ARTICULO 1109. Si fuere indispensable para construir o reparar algún edificio pasar materiales por predio ajeno o colocar en él andamios u otros objetos para la obra, el dueño de este predio estará obligado a consentirlo, recibiendo la indemnización correspondiente al perjuicio que se le irrogue.

Por ultimo se establece la servidumbre de las vías de comunicación, así las líneas telefónicas, telegráficas y las de conducción eléctrica, el propietario del predio tiene la obligación de permitir el paso de las mismas. ARTICULO 1110. Cuando para establecer comunicaciones telefónicas particulares entre dos o más fincas, o para conducir energía eléctrica a una finca, sea necesario colocar postes y tender alambres en terrenos de una finca ajena, el dueño de éste tiene obligación de permitirlo, mediante la indemnización correspondiente. Esta servidumbre trae consigo el derecho de tránsito de las personas y el de conducción de los materiales necesarios para la construcción y vigilancia de la línea.

VII.-DERECHOS Y OBLIGACIONES Cuáles son los derechos y obligaciones que surgen para los propietarios de los inmuebles involucrados en una relación semejante? En primer lugar, y con referencia al dueño del predio sirviente, la obligación ineludible de permitir e! uso eficaz de la servidumbre constituida en su propiedad, simplemente tolerando su ejercicio o absteniéndose de intervenir con actos que perturben el derecho del dueño del predio dominante.



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ARTICULO 1060. La servidumbre consiste en no hacer o en tolerar. Para que al dueño del predio sirviente pueda exigirse la ejecución de un hecho, es necesario que esté expresamente determinado por la ley, o en el acto en que se constituyó la servidumbre.

En contrapartida, tiene a su favor el derecho de efectuar algunas obras que puedan acarrearle beneficios convirtiendo la servidumbre en algo menos gravoso, siempre que no afecte de manera alguna el derecho del otro dueño. ARTICULO 1126. El dueño del predio sirviente puede ejecutar las obras que hagan menos gravosa la servidumbre si de ellas no le resulta perjuicio alguno al predio dominante.

Puede, incluso, hacer mudar de lugar la servidumbre si así conviene a sus derechos, con la misma limitación de no perjudicar al beneficiario . ARTICULO 1125. El dueño del predio sirviente, si el lugar primitivamente designado para el uso de la servidumbre llegase a presentarle graves inconvenientes, podrá ofrecer otro que sea cómodo al dueño del predio dominante, quien no podrá rehusarlo, si no se perjudica.

Mantiene también su derecho de exigir en todo momento al dueño del predio dominante que efectué las obras indispensables para que en ningún momento llegue a perjudicarse su propiedad. ARTICULO 1121. Corresponde al dueño del predio dominante hacer a su costa todas las obras necesarias para el uso y conservación de la servidumbre. ARTICULO 1122. El mismo, tiene obligación de hacer a su costa las obras que fueren necesarias para que al dueño del predio sirviente no se le causen, por la servidumbre, más gravámenes que el consiguiente a ella; y si por su descuido u omisión se causare otro daño, estará obligado a la indemnización.

Ahora, bien, con relación especifica al dueño del predio dominante, este deberá tener en todo tiempo su derecho expedito para el ejercicio convenido o aceptado

la

servidumbre, según se haya estipulado en el título constitutivo de la misma o, en su defecto, por los artículos de la ley que rigen tal derecho. Asimismo, puede intervenir ejecutando las obras materiales que sean necesarias para su mejor ejercicio.



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En el marco de sus obligaciones se encuentra primordialmente el hecho de que debe de

comportarse moderadamente en el ejercicio de su derecho, según los términos

convenidos, procurando el menor deterioro a la propiedad sirviente. VIII.-FORMAS DE EXTINCIÓN DE LAS SERVIDUMBRES Respecto a su forma de extinción, las servidumbres siguen lógicamente las reglas comunes a los demás derechos reales. Así, terminan por la destrucción de los dos predios involucrados en la relación; por la consolidación (es decir, la unión de ambos como pertenecientes a un mismo dueño): por el cumplimiento del plazo establecido en el convenio que le dio nacimiento; por la renuncia expresa; por imposibilidad en su ejercicio; uso incosteable y prescripción negativa (Branca). Sin embargo, el modo de extinción atiende a la calidad de la servidumbre, de modo que todas ellas no pueden aplicarse en forma genérica, p.e., las servidumbres legales no pueden terminar exclusivamente por el simple convenio de las partes, evento que puede perfectamente ocurrir en el caso de las voluntarias. Las causas de extinción de las servidumbres voluntarias están señaladas en las cinco fracciones del artículo 1130 de nuestro código civil ARTICULO 1130. Las servidumbres voluntarias se extinguen: I.

Por reunirse en una misma persona la propiedad de ambos predios, dominante y sirviente; y no

reviven por una nueva separación, salvo lo dispuesto en el artículo 1118, pero si el acto de reunión era resoluble por su naturaleza, y llega el caso de la resolución, renacen las servidumbres como estaban antes de la reunión. II.

Por el no uso:

Cuando la servidumbre fuere continúa y aparente, por el no uso de tres años, contados desde el día en que dejó de existir el signo aparente de la servidumbre; Cuando fuere discontinua o no aparente, por el no uso de cinco años, contados desde el día en que dejó de usarse por haber ejecutado el dueño del fundo sirviente acto contrario a la servidumbre, o por haber prohibido que se usare de ella. Si no hubo acto contrario o prohibición, aunque no se haya usado de la servidumbre, o si hubo tales actos, pero continúa el uso, no corre el tiempo de la prescripción;

PERSONAS, FAMILIA Y BIENES III.


311

Cuando los predios llegaren sin culpa del dueño del predio sirviente a tal estado que no pueda

usarse la servidumbre. Si en lo sucesivo los predios se restablecen de manera que pueda usarse de la servidumbre, revivirá ésta, a no ser que desde el día en que pudo volverse a usar haya transcurrido el tiempo suficiente para la prescripción; IV.

Por la remisión gratuita u onerosa hecha por el dueño del predio dominante;

V.

Cuando constituida en virtud de un derecho revocable, se vence el plazo, se cumple la condición o

sobreviene la circunstancia que debe poner término a aquél.

Además para las legales se establece la extinción por medio de la consolidación en un solo dueño y al no uso de las mismas por el término de 5 años. ARTICULO 1131. Si los predios entre los que está constituida una servidumbre legal, pasan a poder de un mismo dueño, deja de existir la servidumbre; pero separadas nuevamente las propiedades, revive aquélla, aun cuando no se haya conservado ningún signo aparente. ARTICULO 1132. Las servidumbres legales establecidas como de utilidad pública o comunal, se pierden por el no uso de cinco años, si se prueba que durante este tiempo se ha adquirido, por el que disfrutaban aquéllas, otra servidumbre de la misma naturaleza, por distinto lugar.

Tenemos la posibilidad de que por medio de convenio se de por terminada una servidumbre legal, cumpliendo con lo siguiente: ARTICULO 1133. El dueño de un predio sujeto a una servidumbre legal, puede, por medio de convenio, librarse de ella, con las restricciones siguientes: I.

Si la servidumbre está constituida a favor de un municipio o población, no surtirá el convenio efecto

alguno respecto de toda la comunidad, si no se ha celebrado interviniendo el ayuntamiento en representación de ella, pero sí producirá acción contra cada uno de los particulares que hayan renunciado a dicha servidumbre. II.

Si la servidumbre es de uso público, el convenio es nulo en todo caso;

III.

Si la servidumbre es de paso o desagüe, el convenio se entenderá celebrado con la condición de que

lo aprueben los dueños de los predios circunvecinos, o por lo menos, el dueño del predio por donde nuevamente se constituya la servidumbre. IV.

La renuncia de la servidumbre legal de desagüe sólo será válida cuando no se oponga a los

reglamentos respectivos.



CAPITULO VIGESIMO SEPTIMO

POSESIÓN

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I.- Definición II.-Teorías y elementos de la Posesión. III.-Bienes Objeto de Posesión. IV.- Adquisición de la Posesión. V.-Perdida de la Posesión VI.-Efectos de la Posesión. VII.-Cualidades de la posesión. VIII.-Acciones de la posesión. IX.- Acción Plenaria de Posesión

POSESIÓN

I.-DEFINICION

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(Del latín: possessio-onis; del verbo possum potes, posse, potui: poder; para otros autores, del verbo sedere y del prefijo pos: sentarse con fuerza.). Poder físico que se ejerce sobre una cosa, con intención de portarse como verdadero propietario de ella (Foignet). Estado de hecho que consiste en retener una cosa en forma exclusiva, llevando a cabo sobre ella los mismos actos materiales de uso y de goce que si se fuera el propietario de la misma, se dice algunas veces que la posesión es un a Institución jurídica, la posesión es un hecho, como la vida humana, lo único que hay de jurídico y de institución son los medios empleados por la Ley para proteger este hecho o para destruirlo.81 Conjunto de actos por los cuales se manifiesta exteriormente el ejercicio de un derecho real o supuesto (Baudry-Lacantinerie).82 Hecho jurídico consistente en un señorío ejercitado sobre una cosa mueble o inmueble, que se traduce por actos materiales de uso, de goce o de transformación, llevados a efecto con la intención de comportarse como propietarios de ella o como titular de cualquier otro derecho real (Bonnecase). Realización consciente y voluntaria de la apropiación económica de las cosas (Saleilles)83. Poder físico que se ejerce en forma directa y exclusiva sobre una cosa para su aprovechamiento total o parcial, o para su custodia, como consecuencia del ejercicio efectivo de un derecho real o personal, o de una situación contraria a derecho (Rojina Villegas). Nuestro código civil, no define la posesión, sino que los que define es al poseedor en el art.760, el que señala 81

Planiol, Marcel y Ripert, Georges TRATADO ELEMENTAL DE DERECHO CIVIL. Trad. José Cájica, México, Cárdenas Editores, 1983 Tomo III, Pág. 95. 82 Braudry-Lacantinerie, G. PRECIS DE DROIT CIVIL, t. I,2ª. Ed., Libraire de Societe du Recueil Sirey, Paris, 1919, Citado Por Rojina Villegas en su Obra Compendio de Derecho Civil , T. II, México edt. Porrua, 1966,Pags. 182. 83 Saleilles, Raymundo, LA POSESIÓN, trad. De J.Ma. Navarro de Palencia, Madrid, 1909, Pag.163.



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ARTICULO 760. Es poseedor de una cosa el que ejerce sobre ella un poder de hecho, salvo lo dispuesto en el artículo 763. Posee un derecho el que goza de él.

Mientras que la propiedad era un poder jurídico sobre las cosas, la posesión consistía en un poder material y físico sobre las mismas. De lo anterior se concluye que la posesión es un derecho Real, y que consiste en el poder jurídico que se ejerce sobre una cosa para apovecharla total o parcialmente, derivado de un acto jurídico, hecho jurídico, o bien sin derecho, ya que por medio de un delito se puede llegar a tener la posesión. II.- TEORIAS Y ELEMENTOS DE LA POSESION. Savigny desarrolla lo que él considera la doctrina tradicional, la doctrina romana sobre la posesión, en su obra Das Recht des Besitzes. Se la conoce como Teoría subjetiva de la posesión. Savigny, partiendo de la nomenclatura y la clasificación posesoria de los romanos, atribuye a la posesión dos elementos: EL CORPUS Y EL ANIMUS. El corpus consiste en una serie de actos materiales que traducen el poder físico que una persona ejerce sobre una cosa. El animus es la intención de tener la cosa para sí, o de obrar como propietario de la misma. El corpus por sí solo genera una situación de hecho que es la tenencia; pero no hay posesión si no existe ánimo. La mera tenencia se transforma en posesión apenas el titular empieza a considerar la cosa poseída como de su propiedad. Se conoce esta figura en nuestro derecho como DETENTACION. ARTICULO 761. Cuando en virtud de un acto jurídico el propietario entrega a otro una cosa, concediéndole el derecho de retenerla temporalmente en su poder en calidad de usufructuario, arrendatario, acreedor pignoraticio,



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depositario u otro título análogo, los dos son poseedores de la cosa. El que la posee a título de propietario tiene una posesión originaria, el otro, una posesión derivada.

Los romanos clasificaban el animus en animus possidendi, animas domini y animus rem sibi habendi. Para Savigny, señala Rafael Rojina Villegas en su Obra Compendio de Derecho Civil, en la posesión, el animus debe ser siempre a título de dueño, animus domini o, por lo menos, rem sibi habendi (de tener la cosa para sí). Este elemento anímico es lo que da nombre a su teoría: subjetiva de la posesión. La diferencia entre el mero tenedor y el poseedor depende de que su elemento subjetivo sea animus detinendi o animus domini. Pero esa posición anímica no debe ser arbitraria: debe derivar de algún título de posesión, que sea apto para transferir el dominio, en el caso del animus domini. En nuestro derecho se conoce como la CAUSA EFICIENTE de la posesión. ARTICULO 761. Cuando en virtud de un acto jurídico el propietario entrega a otro una cosa, concediéndole el derecho de retenerla temporalmente en su poder en calidad de usufructuario, arrendatario, acreedor pignoraticio, depositario u otro título análogo, los dos son poseedores de la cosa. El que la posee a título de propietario tiene una posesión originaria, el otro, una posesión derivada. ARTICULO 762. En caso de despojo, tanto el que tiene la posesión originaria, como el que tiene la posesión derivada gozan del derecho de pedir ser restituidos en la posesión. ARTICULO 763. Cuando se demuestre que una persona tiene en su poder una cosa en virtud de la situación de dependencia en que se encuentra respecto del propietario de esa cosa, y que la retiene en provecho de éste, en cumplimiento de las órdenes e instrucciones que de él ha recibido, no se le considera poseedor.

Como el ánimo es un elemento subjetivo difícil de establecer, para Savigny existe una presunción juris tantum (que ite prueba en contrario) para todo tenedor. Ihering impugnó vehementemente la teoría de Savigny. Su desarrollo dogmático se conoce como Teoría objetiva de la posesión, nombre dado por el propio autor. Para



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Ihering84 el ánimo carece de importancia como elemento esencial de la posesión: la intención del sujeto del derecho no constituye un elemento apto para diferenciar al mero tenedor del poseedor. Ihering no niega que existe un elemento intencional, pero afirma que ese elemento no es separable del elemento material, o corpus. Para constituir la posesión, alcanza con la relación corporal del hombre con la cosa, acompañada de la intención de persistir en esa relación. En. consecuencia: A.- Como el corpus lleva implícito el animus, cualquier tenencia o detentación, en nombre propio o ajeno, es una posesión, porque cuenta con los elementos necesarios para ello; B).- Solo se dejara de amparar al poseedor por la perturbación que se le haga, cuando la ley expresamente lo señale, y el actor en materia posesoria solo tiene que probar el corpus (o tenencia), mientras que el demandado podrá probar que esa tenencia en especial esta privada, por la ley, de protección. El derecho romano clásico concibió y reglamentó la posesión con sencillez. Mientras que la propiedad era un poder jurídico sobre las cosas, la posesión consistía en un poder material y físico sobre las mismas. Para Ulpiano, nihil commune habet proprietas cum possessione (nada de común tiene la propiedad con la posesión). III.-BIENES OBJETO DE POSESION La posesión no constituye un derecho, sino un hecho: res facti, non juris (cosa de hecho, no de derecho). La posesión es la dominación de una cosa que se tiene.85 Sólo se itía la posesión sobre bienes corpóreos o materiales. En otra etapa de evolución, se itió que la posesión podía recaer sobre los derechos; p.e., sobre un crédito u otro bien incorpóreo. Se itía una posesión civil (possessio civilis) reconocida por el jus civile y que actuaba en la esfera de éste, y una posesión pretoria reconocida por el pretor y amparada por los interdictos posesorios (possessio ad interdicta). Los exégetas discrepan en cuanto al papel que el animus, o elemento intencional, jugaba en el derecho romano. 84

Iheing, LA POSESIÓN Pag. 497, traducción de Adolfo Posada, citado Por Rafael Rojina Villegas , Compendio de Derecho Civil T. II México, 1966,editorial Porrua , Pag.190. 85 Lacruz Berdejo, José Luis, etal, DERECHOS REALES, POSESIÓN Y PROPIEDAD,3ª. Edición, Barcelona , José María Bosch, 1990, Volumen I, Pág. 31.



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La posesión reconocida por el jus civile agregaba asimismo el elemento de la justa causa para poseer, que fue recogido más adelante por el jus gentium. La posesión con causa no apta constituía una possessio naturalis, sin protección interdictal. A pesar de ello el pretor concedía protección a tres titulares de posesión natural: el acreedor prendario, el precarista y el secuestratario. Para los glosadores, no existía posesión sin aprehensión material de las cosas: rei insistere, colocarse sobre la cosa, poner los pies sobre el inmueble o asir la cosa mueble. Para las Leyes de Partidas (ley 1, «tít.» 30, partida 3) ''Posesión tanto quiere decir como ponimiento de pies. E según dixeron los sabios antiguos posesión es tenencia derecha que o me ha en las cosas corporales con ayuda del cuerpo o del entendimiento''. En el Derecho mexicano. El artículo 822 del Código Civil de 1884 definía la posesión como ''...la tenencia de una cosa o el goce de un derecho por nosotros mismos o por otro en nuestro nombre''. Esta definición coincide con la del Código Civil de 1870 y ambas se inspiraron en el Proyecto de Código Civil de García Goyena; éste añadía a la definición la expresión ''en concepto de dueño'' que fue suprimida por los ordenamiento; legales mexicanos. La norma del Código Civil de 1884 comprende los dos elementos referidos por Savigny: el corpus y el animus. El primero se traduce en la tenencia de una cosa o el goce de un derecho; el segundo, en el hecho de que esa tenencia o ese goce se ejercen por nosotros mismos, o por otro en nuestro nombre. Concordante con este concepto, el artículo 824 considera capaces de poseer a los que son capaces de adquirir, ya que la posesión a la que el código se refiere es la que tiende a la adquisición de la cosa poseída. Y los artículos 825 y 826 niegan la condición de poseedor al que lo hace en nombre de otro. El Código Civil de 1928, penetrado de las ideas de Ihering y Saleilles, modifica el anterior concepto de posesión. El Código no define a la posesión, sino al poseedor: ''Es



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poseedor de una cosa el que ejerce sobre ella un poder de hecho... Posee un derecho el que goza de el'' art. 790. E1 Art. 793 legisla sobre quien ''tiene en su poder una cosa en virtud de la situación de dependencia en que se encuentra respecto del propietario...''; esta situación de subordinación genera una mera tenencia y no una posesión n. La misma razón expone nuestro Código Civil para el Estado en sus arts.760, 761y 763 antes transcritos. Qué se puede poseer. Pueden ser, para la ley, objeto de posesión tanto las cosas materiales como los derechos. Posee un derecho quien realiza todos los actos atinentes a la titularidad de él, aunque no sea su verdadero propietario, Pueden poseerse los derechos patrimoniales y también los que no lo son (p.e., la posesión de estado civil) Pueden poseerse tanto los derechos reales como los personales; la posesión de la cosa (p.e., la posesión del usufructo implica la posesión del bien usufructuado); la posesión de los derechos personales puede no tener relación directa con la cosa (p.e., posesión de un crédito). IV.-ADQUISICIÓN DE LA POSESIÓN. El Código Civil establece que la posesión puede adquirirse ''por la misma persona que va a disfrutarla, por su representante legal, por su mandatario y por un tercero sin mandato alguno; pero en este ultimo caso no se entenderá adquirida la posesión hasta que la persona a cuyo nombre se haya verificado el acto posesorio lo ratifique''. ARTICULO 765. Puede adquirirse la posesión por la misma persona que va a disfrutarla, por su representante legal, por su mandatario y por un tercero sin mandato alguno; pero en este último caso no se entenderá adquirida la posesión hasta que la persona a cuyo nombre se haya verificado el acto posesorio, lo ratifique.

Esta norma legal comprende tanto la posesión originaria (que se adquiere a título de dueño) como la derivada (que se adquiere por cualquier título que no importe transferencia del dominio). Los casos de posesión derivada aparejan la posesión sin el animus domini, exclusiva mente mediante el corpus. Y, al contrario, puede adquirirse la posesión mediante el animus, sin tener aún el corpus; es el caso del comprador que, cerrado ya su contrato y



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perfeccionado el consentimiento, deja sin embargo la tenencia de la cosa al enajenante, o a un tercero depositario, además existe la posibilidad de que se adquiera la posesión por medio de un acto ilícito, y que esta produzca los mismos efectos que la anterior, solo que los requisitos como el tiempo es mayor. V.-PERDIDA DE LA POSESIÓN, La perdida de la posesión puede producirse por un acto voluntario del titular, por un hecho involuntario del mismo y aun contra su voluntad. Los supuestos de perdida de posesión están previstos en los Artículos 798 y 799 del Código Civil, refiriéndose el primero a las cosas y el segundo a los derechos. Siguiendo la lógica jurídica, la posesión concluye, al extinguirse cualquiera de los elementos que hemos referido, el Corpus y el Animus, perdiéndose cualquiera de estos se pierde la posesión. ARTICULO 798. La posesión se pierde: I.

Por abandono;

II.

Por cesión a título oneroso o gratuito;

III.

Por la destrucción o pérdida de la cosa o por quedar ésta fuera del comercio;

IV.

Por resolución judicial;

V.

Por despojo, si la posesión del despojado dura más de un año;

VI.

Por reivindicación del propietario;

VII.

Por expropiación por causa de utilidad pública.



321

ARTICULO 799. Se pierde la posesión de los derechos cuando es imposible ejercitarlos o cuando no se ejercen por el tiempo que baste para que queden prescritos.

VI.- EFECTOS DE LA POSESIÓN. La posesión, como derecho real, produce diversos efectos según sea la condición jurídica de la misma, o según que la posesión subsista o se extinga para su titular. La ley establece una serie de presunciones, como efectos o consecuencias de la posesión, que sólo pueden desvirtuarse mediante prueba en contrario (juris tantum.). 1) La posesión confiere al que la tiene la presunción de propietario para todos los efectos legales; el que posee en virtud de un derecho real o personal distinto de la propiedad no se presume propietario; pero si es pose edor de buena fe, tiene a su favor la presunción de haber obtenido la posesión del dueño de la cosa o derecho. ARTICULO 768. La posesión da al que la tiene, la presunción de propietario para todos los efectos legales. El que posee en virtud de un derecho personal, o de un derecho real distinto de la propiedad, no se presume propietario; pero si es poseedor de buena fe tiene a su favor la presunción de haber obtenido la posesión del dueño de la cosa o derecho poseído.

2) ''La posesión de un inmueble hace presumir la de los bienes muebles que se hallen en él'' . ARTICULO 772. La posesión de un inmueble hace presumir la de los bienes muebles que se hallen en él.

3) ''El poseedor actual que pruebe haber poseído en tiempo anterior, tiene a su favor la presunción de haber poseído en el intermedio''. ARTICULO 771. El poseedor actual que pruebe haber poseído en tiempo anterior, tiene a su favor la presunción de haber poseído en el intermedio.



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4) Se entiende que cada uno de los copropietarios pro-indiviso ha poseído exclusivamente por todo el tiempo que dure la indivisión, la parte que al dividirse le tocare . ARTICULO 767. Se entiende que cada uno de los participes de una cosa que se posee en común, ha poseído exclusivamente, por todo el tiempo que dure la indivisión, la parte que al dividirse le tocare .

5) Se reputa como nunca perturbado o despojado quien judicialmente fue mantenido en la posesión. ARTICULO 775. Se reputa como nunca perturbado o despojado, el que judicialmente fue mantenido o restituido en la posesión.

6) La buena fe del poseedor se presume siempre, quien alegue la mala fe, debe probarlo . ARTICULO 777. La buena fe se presume siempre; al que afirma la mala fe del poseedor corresponde probarla.

7) ''Se presume que la posesión se sigue disfrutando en el mismo concepto en que se adquirió, a menos que se pruebe que ha cambiado la causa de la posesión''. ARTICULO 797. Se presume que la posesión se sigue disfrutando en el mismo concepto en que se adquirió, a menos que se pruebe que ha cambiado la causa de la posesión.

V.-CUALIDADES DE LA POSESION La posesión en concepto de dueño. Su efecto fundamental es que esta posesión se convierte en dominio por el transcurso del tiempo exigido por la ley para la usucapión, o prescripción adquisitiva . ARTICULO 796. Sólo la posesión que se adquiere y disfruta en concepto de dueño de la cosa poseída puede producir la prescripción.



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El poseedor de buena fe tiene asimismo derecho a ejercitar las acciones tendientes a protegerla; todas las que competen al propietario con excepción de la acción reivindicatoria. También puede pedir la inscripción de su posesión en el Registro de la Propiedad. Si el poseedor de buena fe ha sido despojado por un poseedor de menor derecho, tiene derecho a la devolución de la cosa poseída, con sus frutos y el pago por los menoscabos que ella hubiere sufrido. Los efectos que dimanan de este tipo de posesión se regirán por las normas especificas del acto jurídico de que se trate, en todo lo relativo a los derechos sobre la cosa, frutos, gastos, responsabilidad por perdida o menoscabo, etc. La Posesión además debe de ser publica, de acuerdo a nuestra legislación se entiende: ARTICULO 795. Posesión pública es la que se disfruta de manera que pueda ser conocida de todos. También lo es la que está inscrita en el registro de la Propiedad.

Otra de las características que debe de reunir la posesión, se refiere a que esta debe de ser Pacifica y Continua, y una vez que se cumplen con estas cualidades además del tiempo que la ley establece, se generara la posesión apta para producir la prescripción. ARTICULO 793. Posesión pacífica es la que se adquiere sin violencia. ARTICULO 794. Posesión continua es la que no se ha interrumpido, por alguno de los medios enumerados en el Capítulo V, Título VII, de este Libro. ARTICULO 796. Sólo la posesión que se adquiere y disfruta en concepto de dueño de la cosa poseída puede producir la prescripción.

En cuanto a los efectos de la posesión, cuando existe la buena o mala fe al momento de adquirirla, nuestra legislación señala diversas consecuencias, así si al adquirir la posesión se llevo a cabo de buena fe, el poseedor tendrá derecho a lo siguiente:



324

ARTICULO 780. El poseedor de buena fe que haya adquirido la posesión por título traslativo de dominio, tiene los derechos siguientes: I.

El de hacer suyos los frutos percibidos, mientras su buena fe no es interrumpida;

II.

El de que se le abonen todos los gastos necesarios, lo mismo que los útiles, teniendo derecho de

retener la cosa poseída hasta que se haga el pago; III.

El de retirar las mejoras voluntarias, si no se causa daño en la cosa mejorada, o reparando el que se

cause al retirarlas; IV.

El de que se le abonen los gastos hechos por él para la producción de los frutos naturales o

industriales que no hace suyos por estar pendientes al tiempo de interrumpirse la posesión; teniendo derecho al interés legal sobre el importe de esos gastos desde el día que los haya hecho.

En caso de que la posesión sea menor de un año con mala fe los derechos del poseedor se modifican ya que de acuerdo a lo establecido por le Art.782 de nuestro Código Civil: ARTICULO 782. El que posee por menos de un año, a título traslativo de dominio y con mala fe, siempre que no haya obtenido la posesión, por un medio delictuoso, está obligado: I.

A restituir los frutos percibidos;

II.

A responder de la pérdida o deterioro de la cosa sobrevenidos por su culpa o por caso fortuito o fuerza mayor, a no ser que pruebe que

III.

éstos se habrían causado aunque la cosa hubiere estado poseída por su dueño. No responde de la pérdida sobrevenida natura l e inevitablemente por el solo transcurso del tiempo.

Tiene derecho a que se le reembolsen los gastos necesarios. Si la posesión es por mas de un año de mala fe sin ser delictuosa se le confieren los siguientes derechos: ARTICULO 783. El que posee en concepto de dueño por más de un año, pacífica, continua y públicamente, aunque su posesión sea de mala fe, con tal que no sea delictuosa, tiene derecho:


I.


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A las dos terceras partes de los frutos industriales que haga producir a la cosa poseída, perteneciendo la otra tercera parte al propietario, si reivindica la cosa antes de que prescriba;

II.

A que se le abonen los gastos necesarios y a retirar las mejoras útiles, si es dable separarlas sin

detrimento de la cosa mejorada. No tiene derecho a los frutos naturales y civiles que produzca la cosa que posee, y responde de la pérdida o deterioro de la cosa sobrevenida por su culpa.

El poseedor que la obtenga de mala fe, de forma delictiva: ARTICULO 784. El poseedor que haya adquirido la posesión por algún hecho delictuoso, está obligado a restituir todos los frutos que haya producido la cosa y los que haya dejado de producir por omisión culpable. Tiene también la obligación impuesta por la fracción II del artículo 782.

En cuanto a las mejoras que se le hayan hecho a la cosa, si es de buena fe podrá retirarlas, así mismo en cuento a los frutos en caso de buena fe puede conservarlos en su poder. VIII.-ACCIONES DE LA POSESION. La ley confiere a los poseedores la posibilidad jurídica de defender su posesión ante las personas que pretenden perturbarla, así cuando un poseedor es perturbado tienen el derecho de ejercitar acciones para defender su posesión, en este caso estamos en presencia del derecho de ejercer los INTERDICTOS, mismos que se pueden ejercer para recuperar la posesión, siempre y cuando la perdida de la misma no se hubiere llevado a cabo por medio de una resolución judicial, o sea por mandato de un juez, en caso contrario podrá ejercerlo siempre que lo haga dentro del plazo establecido que es de un año, además tienen el Interdicto de retener la posesión, este se actualiza cuando se molesta la posesión por otra persona generándose el derecho de pedir al juez que le ordene a quien esta interfiriendo en la posesión, se abstenga de perturbar y el de obra peligrosa, en este caso el poseedor se ve amenazado por una obra la que puede crear la posibilidad de que pierda la posesión de la



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cosa, o bien el derecho de utilizarla total o parcialmente, por lo que solicitara al juez que ordene la suspensión de la obra ya que su derecho sé vera disminuido. ARTICULO 774. Para que el poseedor tenga derecho al interdicto de recuperar la posesión, se necesita que no haya pasado un año desde que se verificó el despojo.

IX.-ACCION PLENARIA DE POSESION Confiere nuestra ley al poseedor una acción en la cual el objetivo es diferente que en los interdictos, ya que en los primeros solo tienen como objeto el de mantener la posesión, o bien recuperarla garantizando el poseedor el derecho de usarla total o parcialmente teniéndola en su poder, pues bien con la acción Plenaria, el objeto es diferente ya que con ella se resuelve quien de los dos poseedores en conflicto tiene mejor posesión, analizando la posesión de cada uno de los poseedores para determinar de acuerdo a las reglas dela ley cual es mejor, esta acción se da entre poseedores. ARTICULO 773. Todo poseedor debe ser mantenido o restituido en la posesión contra aquellos que no tengan mejor derecho para poseer. Es mejor la posesión que se funda en título y cuando se trata de inmuebles la que esta inscrita. A falta de título o siendo iguales los títulos, la más antigua. Si las posesiones fueren dudosas, se pondrá en depósito la cosa hasta que se resuelva a quien pertenece la posesión.



CAPITULO VIGESIMO OCTAVO

PRESCRIPCIÓN.-

I.- Definición. II.- Clases de Prescripción. III.- Justificación de la prescripción.

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IV.-Bienes objeto e prescripción. V.- Posesión necesaria para prescribir, cualidades. VI.- Justo Título. VII.-Suspensión de la Prescripción. VIII.- Interrupción de la prescripción. IX.-Efectos de la Prescripción. X.- Forma de contar el tiempo para la prescripción.

PRESCRIPCIÓN.-

I.-DEFINICIÓN Modo de adquirir el dominio de cosa ajena, a través de la posesión de ella durante cierto tiempo y con los requisitos marcados por la ley, o de liberarse de una obligación que se hubiere contraído y cuyo cumplimiento no se exija durante el termino que señale asimismo la ley. Para nuestro Código Civil la prescripción es ''un medio de adquirir bienes o de librarse de obligaciones, mediante el transcurso de cierto tiempo y bajo las condiciones establecidas por la ley’’.



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ARTICULO 1137. Prescripción es un medio de adquirir bienes o de librarse de obligaciones, mediante el transcurso de cierto tiempo y bajo las condiciones establecidas por la ley.

El diccionario de la Real Academia simplemente especifica que la prescripción es ''un modo de adquirir el dominio de una cosa por haberla poseído con las condiciones y durante el tiempo prefijado por las leyes''.. Ernesto Gutiérrez y González, considera la prescripción de otro punto de vista, ya que señala que es la Excepción que confiere la Ley al deudor para solicitarle al Juez que declare que ya no se le puede cobrar, en virtud de que ha transcurrido el plazo que la Ley señala para así hacerlo, de esta concepción se desprende que el deudor deberá de oponerse expresamente, ya que el juez de oficio o mutuo propio no puede hacerla valer, y el único efecto es el de extinguir la acción con la cual se pretende hacer efectiva la obligación, mas no afecta la existencia jurídica de esta.86 II.-CLASES DE PRESCRIPCIÓN Entre las adquisiciones que deben su origen al derecho civil, ocupa lugar importante la usucapión a la cual la doctrina ha dado la denominación de prescripción adquisitiva o positiva. Pero al lado de esta institución jurídica se encuentra la prescripción negativa o liberatoria de obligación, denominada a su vez por la doctrina como prescripción extintiva. Ambas especies derivan de la definición a que hacemos mérito y como lo ha expresado el jurista Rodolfo Sohm, la institución debe estimarse justa y moral en si misma, a la par que conveniente y necesaria, porque suple a veces la falta de título o de buena fe, y en ocasiones cubre el vicio que tiene un título por no haber emanado del verdadero propietario, o finiquita el cumplimiento de alguna obligación. ARTICULO 1138. La adquisición de bienes en virtud de la posesión, se llama prescripción positiva; la liberación de obligaciones, por no exigirse su cumplimiento, se llama prescripción negativa .

86

Gutierrez y Gonzalez, Ernesto, DERECHO DE LAS OBLIGACIONES , 6ª. Edición editorial Cajica, Puebla, 1987.



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III.-JUSTIFICACIÓN DE LA PRESCRIPCIÓN Dice Rodolfo Sohm, que es justa, porque si desposee al propietario, lo hace en virtud de una facultad innegable de este, por efecto de su mismo derecho de propiedad, al abandono o dejación de las cosas que la forman, deducido de su aquiescencia a una posesión de otro contrario a su derecho. Es moral, porque aparte de excepciones meramente transitorias y positivas de la ley escrita, demanda en el adquirente por prescripción cierta pureza de motivos cuyas formas jurídicas constituyen la doctrina de la buena fe y el justo título. Es conveniente y necesaria al orden social por los fines que realiza, en cuanto a la certeza y seguridad que a la propiedad presta por el mero hecho del transcurso del tiempo; o los litigios que evita; lo cual estimula a la vigilancia del propietario, castigando su negligencia y premiando la buena fe y la diligencia de su poseedor; la paz pública que produce y el bienestar económico que origina. El fundamento de la prescripción de acciones se encuentra en la presunción de abandono o renuncia del derecho que el acreedor podría hacer valer, compeliendo al deudor al cumplimiento de la obligación reciproca; y nada más justo que aquel a quien corresponda un derecho pueda renunciarlo, así como que esta renuncia sea expresa, constituyendo entonces el modo de extinguir obligaciones mediante el transcurso de un plazo determinado por la ley, sin que se ejecute la acción que a uno compete contra otro para que .se presuma dicha renuncia y relevando al deudor del cumplimiento de la obligación contraída, en virtud de prescripción Conforme a estas ideas es como puede comprenderse la doble acepción conceptual de la prescripción: la que implica dominio y demás derechos reales; o la de acciones, en la cual las obligaciones del deudor se extinguen por remisión de la deuda. IV.-BIENES OBJETO DE PRESCRIPCIÓN.



331

La prescripción fue consagrada por el derecho romano sobre todas las cosas muebles respecto de las inmuebles sólo tenia efectos jurídicos en territorio de Roma. La usucapion de las cosas muebles se consumaba en un año; la de los inmuebles en dos; la prescripción entre presentes tenia lugar a los diez años y entre ausentes a los veinte años. El emperador Justiniano acabo con estas diferencias y las agrupó en las formas que hoy se conocen y con los requisitos que aún subsisten. ARTICULO 1139. Sólo pueden prescribirse los bienes y obligaciones que están en el comercio, salvo las excepciones establecidas por la ley.

V.-POSESIÓN NECESARIA PARA PRESCRIBIR, CUALIDADES. Fue de esta manera como la institución llego hasta nosotros habiéndola regulado nuestros códigos civiles con sus todavía actuales características, que procuramos sintetizar, únicamente para ilustrar el concepto: La posesión ha de ser en concepto de dueño, pública, pacifica y no interrumpida, sin que aprovechen para la misma los actos de carácter posesorio ejecutados en virtud de licencia o por mera tolerancia del dueño; ARTICULO 1153. La posesión necesaria para prescribir debe ser: I.

En concepto de propietario;

II.

Pacífica;

III.

Continua;

IV.

Pública.

De acuerdo a lo dispuesto por nuestro código Civil se entiende que el contenido de cada una de las cualidades será el siguiente:



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ARTICULO 793. Posesión pacífica es la que se adquiere sin violencia. ARTICULO 794. Posesión continua es la que no se ha interrumpido, por alguno de los medios enumerados en el Capítu0lo V, Título VII, de este Libro. ARTICULO 795. Posesión pública es la que se disfruta de manera que pueda ser conocida de todos. También lo es la que está inscrita en el registro de la Propiedad. ARTICULO 796. Sólo la posesión que se adquiere y disfruta en concepto de dueño de la cosa poseída puede producir la prescripción.

El Código Civil, ya citado, distingue entre prescripción positiva y prescripción negativa; la primera aplicable a la adquisición de bienes en virtud de la posesión, la segunda a la liberación de obligaciones que estén en el comercio salvo las excepciones establecidas por la ley Art.1139. La posesión necesaria para prescribir debe ser: a) en concepto de propietario; b) pacifica; c) continua, y d) pública Art. 1153. Los bienes muebles se prescriben en tres años cuando son poseídos de buena fe o en cinco años, si falta la buena fe Art. 1153. Los inmuebles se prescriben: a) en cinco años, cuando se poseen en concepto de propietario; b) en cinco años cuando los inmuebles hayan sido objeto de una inscripción de posesión, y c) en diez años cuando se posean de mala fe, si la posesión es en concepto de propietario, pacifica, continua y pública. Se aumenta en una tercera parte el tiempo señalado si quien tenga interés jurídico en ello, demuestra que una finca rústica no se ha cultivado durante la mayor parte del tiempo de la posesión o por no haber hecho el poseedor de finca urbana las reparaciones necesarias o si esta ha permanecido deshabitada la mayor parte del tiempo que haya estado en posesión del poseedor Art. 1152. ''La posesión adquirida por medio de un delito se tendrá en cuenta para la prescripción a partir de la fecha en que haya quedado extinguida la pena o prescrita la acción penal, considerándose la posesión como de mala fe'' Art. 1155. ARTICULO 1154. Los bienes inmuebles se prescriben:

PERSONAS, FAMILIA Y BIENES I.


333

En cinco años, cuando se poseen en concepto de propietario, con buena fe, pacífica, continua y

públicamente. II.

En cinco años, cuando los inmuebles hayan sido objeto de una inscripción de posesión;

III.

En diez años, cuando se poseen de mala fe, si la posesión es en concepto de propietario, pacífica,

continua y pública; IV.

Se aumentará en una tercera parte el tiempo señalado en las fracciones I y III, si se demuestra, por

quien tenga interés jurídico en ello, que el poseedor de finca rústica no la ha cultivado durante la mayor parte del tiempo que la ha poseído, o que por no haber hecho el poseedor de finca urbana las reparaciones necesarias, ésta ha permanecido deshabitada la mayor parte del tiempo que ha estado en poder de aquél.

ARTICULO 1155. Los bienes muebles se prescriben en tres años cuando son poseídos con buena fe, pacífica y continuamente. Faltando la buena fe, se prescribirán en cinco años. ARTICULO 1156. Cuando la posesión se adquiere por medio de violencia, aunque ésta cese y la posesión continúe pacíficamente, el plazo para la prescripción será de quince años para los inmuebles y de diez años para los muebles contados desde que cese la violencia. ARTICULO 1157. La posesión adquirida por medio de una infracción antisocial se tendrá en cuenta para la prescripción a partir de la fecha en que haya quedado extinguida la medida de defensa social o prescrito la acción penal, considerándose la posesión para su cómputo como adquirida por medio de violencia.

VI.-JUSTO TITULO Debemos entender por Justo Titulo, la causa eficiente de la posesión, esto quiere decir que toda posesión tiene un origen, y este debe de reunir los requisitos de ley para que pueda producir los efectos de convertir al poseedor en propietario, es pues un requisito esencial y necesario en todos los casos de posesión el de demostrar como entramos a poseer, ya que solo la posesión a titulo de dueño es la que la ley contempla , esto quiere decir que primero quien posea una cosa debe de tener el animus de convertirse en propietario, y segundo ese animus debe de haberse derivado de un acto traslativo de dominio a fin de que llegue a tenerlo plenamente.



334

ARTICULO 1141. Para los efectos de los artículos 796 y 797 se dice legalmente cambiada la causa de la posesión, cuando el poseedor que no poseía a título de dueño comienza a poseer con este carácter, y en tal caso la prescripción no corre sino desde el día en que se haya cambiado la causa de la posesión.

De lo anterior se desprende que aun cuando iniciemos la posesión de una cosa por medio de la mala fe, violencia o bien un delito, esta posesión puede convertirnos en propietarios, con la modalidad de que deberá transcurrir un plazo mas largo para que surta la prescripción. ARTICULO 1156. Cuando la posesión se adquiere por medio de violencia, aunque ésta cese y la posesión continúe pacíficamente, el plazo para la prescripción será de quince años para los inmuebles y de diez años para los muebles contados desde que cese la violencia. ARTICULO 1157. La posesión adquirida por medio de una infracción antisocial se tendrá en cuenta para la prescripción a partir de la fecha en que haya quedado extinguida la medida de defensa social o prescrito la acción penal, considerándose la posesión para su cómputo como adquirida por medio de violencia.

En cuanto a la prescripción negativa, se necesita el lapso de diez años, contado desde que una obligación pudo exigirse, para que se extinga el derecho de pedir su cumplimiento. Solamente la obligación de dar alimentos es imprescriptible; pero prescriben en dos años: a) los honorarios, sueldos, jornales u otras atribuciones por la prestación de cualquier servicio: b) la acción de cualquier comerciante para cobrar el precio de objetos vendidos a personas que no sean revendedoras; c) la acción de los dueños de hoteles y casas de huéspedes para cobrar el importe del hospedaje; d) la responsabilidad civil por injurias, sean de palabra o por escrito y la del daño causado por personas o animales y que la ley impone al representante de aquellas o al dueño de estos, y e) la responsabilidad civil proveniente de actos ilícitos Artículos 1160 y 1164 . ARTICULO 1160. La prescripción negativa se verifica por el solo transcurso del tiempo fijado por la ley. ARTICULO 1161. Fuera de los casos de excepción se necesita el lapso de diez años contados desde que una obligación pudo exigirse, para que se extinga el derecho de pedir su cumplimiento.



335

ARTICULO 1162. La obligación de dar alimentos es imprescriptible. ARTICULO 1163. Prescriben en dos años: I.

Los honorarios, sueldos, salarios, jornales u otras retribuciones por la prestación de cualquier

servicio. La prescripción comienza a correr desde la fecha en que dejaron de prestarse los servicios; II.

La acción de cualquier comerciante para cobrar el precio de objetos vendidos a personas que no

fueren revendedoras. La prescripción corre desde el día en que fueron entregados los objetos, si la venta no se hizo a plazo; III.

La acción de los dueños de hoteles y casas de huéspedes para cobrar el importe del hospedaje; y la

de éstos y la de los fondistas para cobrar el precio de los alimentos que ministren. La prescripción corre desde el día en que debió ser pagado el hospedaje, o desde aquel en que se ministraron los alimentos;

IV.

La responsabilidad civil por injurias, ya sean hechas de palabra o por escrito, y la que nace del daño

causado por personas o animales, y que la ley impone al representante de aquéllas o al dueño de éstos. La prescripción comienza a correr desde el día en que se recibió o fue conocida la injuria o desde aquel en que se causó el daño;

V.

La responsabilidad civil proveniente de actos ilícitos que no constituyan infracciones antisociales.

La prescripción corre desde el día en que se verificaron los actos. ARTICULO 1164. Las pensiones, las rentas, los alquileres y cualesquiera otras prestaciones periódicas no cobradas a su vencimiento, quedarán prescritas en cinco años, contados desde el vencimiento de cada una de ellas, ya se haga el cobro en virtud de acción real, o de acción personal.

VII.-SUSPENSIÓN DE LA PRESCRIPCIÓN La prescripción no puede comenzar o correr entre ascendientes y descendientes durante la patria potestad, respecto de bienes a los que los segundos tengan derecho conforme a la ley; entre consortes; entre incapacitados y sus tutores o curadores, mientras



336

dura la tutela, entre copropietarios o coposeedores respecto del bien común; contra los ausentes que se encuentren en servicio público y contra los militares en servicio activo en tiempo de guerra Artículos 1167 al 1169. ARTICULO 1167. La prescripción puede comenzar y correr contra cualquiera persona, salvo lo dispuesto en los artículos siguientes. ARTICULO 1168. La prescripción no puede comenzar ni correr contra los incapacitados, sino cuando se haya discernido su tutela conforme a las leyes. Los incapacitados tendrán derecho de exigir responsabilidad a sus tutores cuando por culpa de éstos no se hubiere interrumpido la prescripción. ARTICULO 1169. La prescripción no puede comenzar ni correr: I.

Entre ascendientes y descendientes, durante la patria potestad, respecto de los bienes a que los

segundos tengan derecho conforme a la ley; II.

Entre los consortes;

III.

Entre los incapacitados y sus tutores o curadores, mientras dura la tutela;

IV.

Entre copropietarios o coposeedores, respecto del bien común;

V.

Contra los ausentes del Estado que se encuentren en servicio público;

VI.

Contra los militares en servicio activo en tiempo de guerra, tanto fuera como dentro del Estado.

VIII.- INTERRUPCIÓN DE LA PRESCRIPCIÓN La posesión se interrumpe, para los efectos de la prescripción, por dos medios: natural, cuando por cualquier causa se cesa en ella después de pasado cierto periodo, o civil, cuando exista citación judicial hecha al poseedor, aunque se haga por conducto de mandato que produzca un juez incompetente. Solamente se considerara no hecha y dejará de producir interrupción, la citación judicial nula por falta de solemnidades legales; si el actor desistiere de la demanda o dejare caducar la instancia; o cuando el poseedor sea absuelto de la demanda.



337

Formuladas las anteriores aclaraciones, necesarias para entender la aplicación de la prescripción en nuestro derecho positivo, pasemos al examen de nuestros códigos ARTICULO 1170. La prescripción se interrumpe: I.

Si el poseedor es privado de la posesión de la cosa o del goce del derecho por más de un año;

II.

Por demanda u otro cualquier género de interpelación judicial notificada al poseedor o al deudor en

su caso; Se considerará la prescripción como no interrumpida por la interpelación judicial, si el actor desistiese de ella, o fuese desestimada su demanda; III.

Porque la persona a cuyo favor corre la prescripción reconozca expresamente, de palabra o por

escrito o tácitamente por hechos indudables, el derecho de la persona contra quien prescribe. Empezará a contarse el nuevo término de la prescripción en caso de reconocimiento de las obligaciones, desde el día en que se haga; si se renueva el documento, desde la fecha del nuevo título y si se hubiere prorrogado el plazo del cumplimiento de la obligación, desde que éste hubiere vencido. ARTICULO 1171. Las causas que interrumpen la prescripción respecto de uno de los deudores solidarios, la interrumpen también respecto de los otros. ARTICULO 1172. Si el acreedor, consintiendo en la división de la deuda respecto de uno de los deudores solidarios, sólo exigiere de él la parte que le corresponda, no se tendrá por interrumpida la prescripción respecto de los demás. ARTICULO 1173. Lo dispuesto en los dos artículos anteriores es aplicable a los herederos del deudor. ARTICULO 1174. La interrupción de la prescripción contra el deudor principal produce los mismos efectos contra su fiador. ARTICULO 1175. Para que la prescripción de una obligación se interrumpa respecto de todos los deudores no solidarios, se requiere el reconocimiento o citación de todos. ARTICULO 1176. La interrupción de la prescripción a favor de alguno de los acreedores solidarios, aprovecha a todos.



338

ARTICULO 1177. El efecto de la interrupción es inutilizar, para la prescripción, todo el tiempo corrido antes de ella.

Finalmente, la prescripción se interrumpe: si el poseedor es privado de la posesión de la cosa o del goce del derecho por más de un año; por demanda o por cualquier otro género de interpelación judicial; o porque la persona a cuyo favor corra la prescripción reconozca expresamente, de palabra o por escrito, o tácitamente por hechos indubitables, el derecho de la persona contra quien prescribe Artículos 1170 al 1177. IX.- EFECTOS DE LA PRESCRIPCIÓN El principal efecto es que se pueden adquirir bienes y derechos por medio de la prescripción las personas capaces de adquirirlos por los demás medios legítimos; los derechos y acciones se extinguen por la prescripción en perjuicio de toda clase de personas, incluso las jurídicas, en los términos prevenidos por la ley; queda a salvo, de las personas impedidas de istrar sus bienes, el derecho para reclamar contra sus representantes legítimos, cuya negligencia hubiese sido causa de la prescripción; las personas con capacidad para enajenar pueden renunciar la prescripción que hubieren ganado, pero no el derecho de prescribir para lo sucesivo; entiéndase tácitamente renunciada la prescripción cuando la renuncia resulta de actos que hacen suponer el abandono del derecho adquirido, son susceptibles de prescripción todas las cosas que están en el comercio de los hombres. Los acreedores y cualquiera otra persona interesada en hacer valer la prescripción, podrán utilizarla a pesar de la renuncia expresa o tácita del deudor o propietario. X.-FORMA DE CONTAR EL TIEMPO PARA LA PRESCRIPCIÓN El término de duración de la posesión para que esta produzca la prescripción, tiene de acuerdo a la Ley reglas las cuales se deben de cumplir, en efecto: El tiempo de la prescripción se cuenta por años y no de momento a momento.



339

ARTICULO 1178. El tiempo para la prescripción se cuenta por años y no de momento a momento, excepto en los casos en que así lo determine la ley expresamente. ARTICULO 1179. Los meses se regularán con el número de días que les correspondan. ARTICULO 1180. Cuando la prescripción se cuente por días, se entenderán éstos de veinticuatro horas naturales, contadas de las veinticuatro a las veinticuatro. ARTICULO 1181. El día en que comienza la prescripción se cuenta siempre entero, aunque no lo sea; pero aquél en que la prescripción termina, debe ser completo. ARTICULO 1182. Cuando el último día sea feriado, no se tendrá por completa la prescripción, sino cumplido el primero que siga, si fuere útil.

En el caso de que las obligaciones que se pretenden extinguir sean a plazos, o bien periódicas la forma de contar es diferente, ya que se inicia el termino partir del vencimiento de cada una de las pensiones periódicas, y en cuanto al tiempo de prescripción del capital en las obligaciones de pensión o renta, el termino empieza a correr desde el día del ultimo pago. así lo dispone el Art.1164 del nuestro Código Civil. ARTICULO 1164. Las pensiones, las rentas, los alquileres y cualesquiera otras prestaciones periódicas no cobradas a su vencimiento, quedarán prescritas en cinco años, contados desde el vencimiento de cada una de ellas, ya se haga el cobro en virtud de acción real, o de acción personal. ARTICULO 1165. Respecto de las obligaciones con pensión o renta, el tiempo de la prescripción del capital comienza a correr desde el día del último pago, si no se ha fijado plazo para la devolución; en caso contrario desde el vencimiento del plazo.

Tenemos el caso especial del , la obligación de rendir cuentas, el plazo se inicia desde el día que el obligado termina su istración, en el caso de que existan obligaciones que cumplir derivadas de la rendición de cuentas estas, prescriben en cinco años a partir desde el día en que la liquidación es aprobada por los interesados o por sentencia ejecutoria.



340

ARTICULO 1166. Prescribe en cinco años la obligación de dar cuentas. En igual término se prescriben las obligaciones líquidas que resulten de la rendición de cuentas. En el primer caso la prescripción comienza a correr desde el día en que el obligado termina su istración; en el segundo caso, desde el día en que la liquidación es aprobada por los interesados o por sentencia que cause ejecutoria.

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LEGISLACIÓN CONSULTADA CÓDIGO CIVIL PARA EL ESTADO DE CHIHUAHUA, reformado al 30 DE JULIO del 2005, Reformas de Diciembre del 2006. DICCIONARIO JURÍDICO MEXICANO. Instituto De Investigaciones Jurídicas, editorial Porrua, S.A. y Universidad Autónoma de México. DICCIONARIO DE LEGISLACIÓN Y JURISPRUDENCIA, Escriche editorial Cárdenas. ENCICLOPEDIA JURÍDICA MEXICANA, Instituto de Investigaciones Jurídicas, editorial Porrua, Universidad Autónoma de México. CÓDIGO CIVIL PARA EL DISTRITO FEDERAL , Comentarios, Legislación, Doctrina y Jurisprudencia , Volúmenes I,II,II,IV, Miguel Acosta Romero, Maria Eugenia Muñoz I. Laura A. Martínez Arroyo. CÓDIGO CIVIL DEL DISTRITO FEDERAL COMENTADO. Instituto de Investigaciones Jurídicas, Grupo Editorial Porrua CONSTITUCIÓN FEDERAL DE LA REPUBLICA. CONSTITUCIÓN DEL ESTADO DE CHIHUAHUA. CÓDIGO DE PROCEDIMENTOS CIVILES PARA EL ESTADO DE CHIHUAHUA. LEY FEDERAL DE DERECHOS DE AUTOR. LEY GENERAL DE SALUD. LEY DE NACIONALIDAD. LEYDE SOCIEDAD DE CONVIVENCIA PARA EL DISTRITO FEDERAL MEDIOS ELECTRÓNICOS.



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COPILACION DE LEYES FEDERALES disco compacto .MARCO JURÍDICO FEDERAL VIGENTE, disco compacto Universidad Autónoma de Chihuahua. Diccionario Jurídico, Disco Compacto CD.2002 Diccionarios Jurídicos 6 en uno. Términos Jurídicos. DICCIONARIO JURÍDICO, Disco compacto, Cd.2000, Términos Jurídicos CÓDIGO CIVIL FEDERAL, Disco compacto, comentado por la SUPREMA CORTE DE JUSTICIA DE LA NACIÓN. INTERNET.- Pag. www. Infojuridicas.unam. Biblioteca virtual.

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