Clausula Compromisoria 2t6vl

CLÁUSULA COMPROMISORIA LA CLÁUSULA COMPROMISORIA1 Definición: La cláusula compromisoria es un contrato por el cual las partes sustraen determinados asuntos litigiosos, presentes o futuros, al conocimiento de las jurisdicciones ordinarias y las someten a juicio arbitral. Naturaleza Jurídica Al igual que el compromiso, la cláusula compromisoria tiene un doble aspecto a) de convención civil –en este caso un contrato, b) de pacto procesal Es un contrato civil porque de la cláusula nace la obligación para las partes de designar árbitros. Las partes comprometen: convienen en un arbitraje y se someten a jurisdicción arbitral. Es un pacto procesal porque produce la derogación de las jurisdicciones ordinarias y la sumisión de las partes a la jurisdicción arbitral. La Cláusula Compromisoria provoca una incompetencia absoluta de los tribunales comunes. La convención de arbitraje puede ser de dos especies: - como compromiso y - como Cláusula Compromisoria. Ambos actos producen un mismo efecto: derogan la competencia de los tribunales ordinarios y someten a las partes a la jurisdicción arbitral. El compromiso sólo da competencia a determinados árbitros (nombre y apellido), en cambio la Cláusula Compromisoria la otorga en general a jueces compromisarios (a designar). Validez de la Cláusula Compromisoria Como contrato tiene fuerza obligatoria para las partes (art. 1545). Este valor se encuentra consagrado en los artículos 352 Nº 10 y 415 del Código de Comercio: Art. 352. La escritura social deberá expresar: 10. Si las diferencias que les ocurran durante la sociedad deberán ser o no sometidas a la resolución de arbitradores, y en el primer caso, la forma en que deba hacerse el nombramiento; Art. 415. Si en la escritura social se hubiera omitido hacer la designación que indica el número 10 del artículo 352, se entenderá que las cuestiones que se 1

Unab, apuntes Contratos. Resumen para fines docentes en base a Aylwin, P, “El juicio arbitral”

CLÁUSULA COMPROMISORIA susciten entre los socios, ya sea durante la sociedad o al tiempo de la disolución, serán sometidas a compromiso. Argumentos contrarios a la validez de la Cláusula: a) Adolece de objeto ilícito por contravenir el derecho público chileno. Conforme lo señalado en los artículos 73 E, 1 y 5 del COT, la facultad de conocer todos los asuntos judiciales que se promuevan dentro del territorio de la República, de juzgarlos y de hacer ejecutar lo juzgado, pertenece exclusivamente a los tribunales establecidos por la ley (los árbitros los establecen las partes). Por tanto sería nulo de nulidad absoluta (1462 y 1682). Contraargumento: La propia ley chilena reconoce el arbitraje como forma de jurisdicción y entre los tribunales que establece están justamente los jueces árbitros, cuya organización y facultades se rige por las disposiciones del título IX del COT, máxime si el 227 del COT establece que deben resolverse por árbitros las materias allí indicadas. Art. 227. Deben resolverse por árbitros los asuntos siguientes: 1° La liquidación de una sociedad conyugal o de una sociedad colectiva o en comandita civil, y la de las comunidades; 2° La partición de bienes; 3° Las cuestiones a que diere lugar la presentación de la cuenta del gerente o del liquidador de las sociedades comerciales y los demás juicios sobre cuentas; 4° Las diferencias que ocurrieren entre los socios de una sociedad anónima, o de una sociedad colectiva o en comandita comercial, o entre los asociados de una participación, en el caso del artículo 415 del Código de Comercio; 5° Los demás que determinen las leyes. Pueden, sin embargo, los interesados resolver por sí mismos estos negocios, si todos ellos tienen la libre disposición de sus bienes y concurren al acto, sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo 645 del Código de Procedimiento Civil. Los interesados, de común acuerdo, pueden también solicitar al juez que conoce el procedimiento sobre la separación judicial, la declaración de nulidad del matrimonio o el divorcio, que liquide la sociedad conyugal o el régimen de participación en los gananciales que hubo entre los cónyuges.

b) Es una violación al 228 del COT: Art. 228. Fuera de los casos expresados en el artículo precedente, nadie puede ser obligado a someter al juicio de árbitros una contienda judicial.

CLÁUSULA COMPROMISORIA Contraargumento: Esta norma en realidad de lo que habla es que el arbitraje por regla general es voluntario, salvo las excepciones legales. La obligación de designar árbitros en virtud de la Cláusula Compromisoria es contraída voluntariamente y no contraría el 228 del COT. c) No reúne los requisitos del 234 del COT, por lo cual, conforme a su inciso final, adolece de nulidad absoluta: Art. 234. El nombramiento de árbitro deberá hacerse por escrito. En el instrumento en que se haga el nombramiento de árbitro deberán expresarse: 1° El nombre y apellido de las partes litigantes; 2° El nombre y apellido del árbitro nombrado; 3° El asunto sometido al juicio arbitral; 4° Las facultades que se confieren al árbitro, y el lugar y tiempo en que deba desempeñar sus funciones. Faltando la expresión de cualquiera de los puntos indicados en los N°s. 1°, 2° y 3°, no valdrá el nombramiento. Contraargumento: Esta disposición regula el nombramiento de árbitros y la Cláusula Compromisoria es un acuerdo de arbitraje con prescindencia del nombramiento de árbitros (esto es confundir el compromiso con la Cláusula Compromisoria). d) Las cuestiones de incompetencia no se pueden hacer efectiva por inhibitoria (ya que no está constituido) ni tampoco por declinatoria (puesto que se exige que se indique cuál es el tribunal competente y en este caso no existe aún ninguno). Contraargumento: Según los artículos 111 y 102 del C: Art. 111 (116). La declinatoria se propondrá ante el tribunal a quien se cree incompetente para conocer de un negocio que le esté sometido, indicándole cuál es el que se estima competente y pidiéndole se abstenga de dicho conocimiento. Su tramitación se sujetará a las reglas establecidas para los incidentes. Art. 102 (105). La inhibitoria se intentará ante el tribunal a quien se crea competente, pidiéndole que se dirija al que esté conociendo del negocio para que se inhiba y le remita los autos. Si el recurrente pretende acreditar con documentos su derecho, deberá acompañarlos a la solicitud de inhibitoria, o pedir en ella los testimonios correspondientes. Si se puede hacer valer por ambas vías porque basta señalar que el asunto es materia de arbitraje, sin necesidad de indicar qué arbitro.

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e) En el evento que se permita, no puede privar a las partes de que la justicia ordinaria conozca si una de ellas reclama su intervención, porque de no ser así, quedaría sin aplicación el artículo 10 inciso 2º del COT y se produciría denegación de justicia: Art. 10° Los tribunales no podrán ejercer su ministerio sino a petición de parte, salvo los casos en que la ley los faculte para proceder de oficio. Reclamada su intervención en forma legal y en negocios de su competencia, no podrán excusarse de ejercer su autoridad ni aún por falta de ley que resuelva la contienda sometida a su decisión. Contraargumento: No son negocios de su competencia, sino que están sujetos a la jurisdicción arbitral Requisitos: De existencia y validez del 1445. La Cláusula Compromisoria es un contrato consensual, no regido por el artículo 234 del COT que vale para el Compromiso. Contenido: a) cláusulas esenciales: Individualización de las partes El sometimiento de ellas a la jurisdicción arbitral Determinación del asunto que se compromete La Cláusula Compromisoria no requiere la designación de árbitro. Casos posibles: a) no es Cláusula Compromisoria un compromiso que es nulo por defecto en el nombramiento de los árbitros. b) si las partes se someten a arbitraje de persona que designan por una determinada función o cargo y no por nombre y apellido. En dicha circunstancia, puede acontecer que la persona que desempeña ese cargo particular no acepte el arbitraje; en tal caso, no puede obligarse a las partes a someterse al arbitraje con otro árbitro ya que su confianza la depositaron en la persona que desempeñaba ese cargo (es Compromiso). c) si de la Cláusula Compromisoria aparece que la referencia a la función o cargo sólo tiene por objeto indicar una calidad que deba cumplir el árbitro (abogado integrante, consejero del colegio, etc.) la estipulación es válida. d) cuando la referencia a un cargo no limite el desempeño de la función arbitral a una persona, sino que la deje abierta a quien sea designado del modo que se estipule (que lo nombre el Presidente del colegio…) también es Cláusula Compromisoria.

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b) Cláusulas de la naturaleza: Árbitros de derecho Funcionar en el lugar en que se efectúa el nombramiento Desempeñar el cargo en el término de dos años contados desde la aceptación. c) Cláusulas accidentales: Facultades de los árbitros, número, lugar y plazo, procedimiento, renuncia a recursos, etc.

Efectos: 1.- Deroga las jurisdicciones ordinarias Las partes renuncian tácitamente a someter los negocios a los tribunales ordinarios (en la práctica se opone como excepción de cláusula compromisoria o falta de jurisdicción, mal llamada excepción de incompetencia). 2.- Somete a las partes a la jurisdicción arbitral, obligándolas a nombrar árbitros Si las partes no acuerdan, corresponde a la justicia ordinaria designarlo. Terminación de la Cláusula Compromisoria: 1.- Por mutuo acuerdo de las partes. 2.- Por la dictación de la sentencia arbitral respecto de todos los asuntos controvertidos. 3.- Por la transacción de los asuntos comprometidos en la cláusula. 4.- Por la declaración de nulidad de la cláusula. 5.- Por la falta de objeto sobreviviente, como cuando perece por caso fortuito la cosa controvertida, o cuando desaparece el contrato o acto principal que dio origen a la cláusula. 6.- Por la declaración de quiebra de una de las partes, respecto de los juicios que durante la quiebra se susciten contra el fallido, si al momento de la declaratoria no se han incoado aún (art.70 ley quiebra, hoy Título al final Código de Comercio). No termina por la no aceptación, renuncia, discordia entre árbitros, recusación, incapacidad sobreviviente, muerte, expiración del término por el que fueron nombrados; subsiste la jurisdicción arbitral y las partes deben nombrar otros.