Derecho Mercantil 664s58

CONTENIDO ................................................................................................................................................ 1 3.1 GENERALIDADES ............................................................................................................. 2 3.1.1 CONCEPTO DE SOCIEDAD Y ASOCIACIÓN ............................................................ 2 3.1.2 TIPOS ESTABLECIDOS EN LA LEY GENERAL DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES. PROCEDIMIENTO DE CONSTITUCIÓN DE PERSONALIDAD ............................................... 4 3.1.3 REQUISITOS ESENCIALES Y ACCIDENTALES DE LA ESCRITURA CONSTITUTIVA ...... 5 3.1.4 CAPITAL SOCIAL: APORTACIONES DE LOS SOCIOS. AUMENTO O DISMINUCIÓN. RESERVA LEGAL .................................................................................................................... 7 3.1.5 REGLAS PARA LA DISTRIBUCIÓN DE UTILIDADES Y LAS PÉRDIDAS. FUSIÓN Y ESCISIÓN ................................................................................................................................ 9 3.1.6 TRANSFORMACIÓN, DISOLUCIÓN Y LIQUIDACIÓN .............................................. 11 3. 2 SOCIEDAD ANÓNIMA ................................................................................................. 13 3.2.1 CLASIFICACIONES DE LAS ACCIONES: COMUNES Y DE VOTO LIMITADO, PRIVILEGIADAS, PAGADORAS Y LIBERADAS, DE GOCE. ............................................... 14 3.2.2 ASAMBLEAS DE ACCIONISTAS: TIPOS, COMPETENCIA, QUORUM ...................... 17 3.2.3 ÓRGANOS DE ISTRACIÓN Y DE VIGILANCIA. FUNCIONES ....................... 19 OBJETIVO PARTICULAR ...................................................................................................... 20 4.1.1 COMPRA VENTA CONCEPTO Y SUJETOS OBLIGACIONES DE LAS PARTES ......... 21 4.1.1 INCO ................................................................................................................ 23 4.1.2 COMPRAVENTAS ESPECIALES .................................................................................. 24 4.1.3 COMISIÓN MERCANTIL ............................................................................................. 25 4.2 TRANSPORTE .................................................................................................................. 28 4.2.1 ELEMENTOS FORMALES Y PERSONALES................................................................... 28 4.2.2 MULTIMODAL ............................................................................................................. 30 4.3 APERTURA DE CRÉDITO. DE DINERO Y DE FIRMA, SIMPLE Y EN CUNETA CORRIENTE. CRÉDITOS DE DESTINO. OBLIGACIONES Y GARANTÍAS. ................................................ 31 4.4 DEPOSITO. CONCEPTO GENERAL. BANCARIO DE DINERO Y DE TÍTULOS DE CRÉDITO, EN ALMACENES GENERALES. OBLIGACIONES .............................................. 32 4.5 ARRENDAMIENTO FINANCIERO Y FACTORAJE FINANCIERO. CONCEPTO, TIPOS. OBLIGACIONES ................................................................................................................... 37 4.6 CARTA DE CRÉDITO. TIPOS, SUJETOS Y CARACTERISTÍCAS. .................................... 41 BIBLIOGRAFIA ...................................................................................................................... 44

OBJETIVO PARTICULAR Aplicar las normas que regulan los diversos tipos de sociedades mercantiles para elaborar proyectos de escritura.

DERECHO MERCANTIL | UNIDAD III

3.1 GENERALIDADES La definición más general de sociedad, la comprendemos como, la reunión o unión de varias personas que ejercitan el comercio con el fin de crear una sociedad mercantil legalizada, por la ley que las represente, además sea dueña de su propio patrimonio, y les otorgue utilidades o ganancias a dichos socios mientras vivan y después de su muerte a sus herederos. Actualmente en las sociedades mercantiles, son disposiciones o actos de personas físicas o morales , hacia el presente o el futuro, ya que crean condiciones y directrices, para la vida de una nueva sociedad, redactando una serie de normas estatutarias o cláusulas contractuales , sin limitar su vida o desarrollo , y si creando un objeto jurídico, que les de vida legal, dentro de un país, rodeándose de los privilegios que goza la persona moral como: el nombre social, la nacionalidad, el domicilio social, el patrimonio, creando un poder y voluntad directivo de los socios que integran dicha sociedad con un patrimonio económico que garantiza si vida económica, durante un tiempo muy largo( superior a la vida de sus socios personas físicas), y con garantía de un capital social en dinero. 1

3.1.1 CONCEPTO DE SOCIEDAD Y ASOCIACIÓN SOCIEDAD Las sociedades son entes económicos independientes que persiguen fines económicos particulares. Son sujetos de derechos y obligaciones, y por lo tanto, tienen una personalidad jurídica diferente a la de sus socios. Las sociedades ejercitan sus derechos y contraen obligaciones a través de sus representantes. Para que las sociedades mercantiles tengan personalidad jurídica distinta de la de sus socios, deben estar inscritas en el Registro Público de Comercio. Si no están registradas se les denomina irregulares y en este caso sus representantes y mandatarios que realicen actos jurídicos responderán del cumplimiento de los mismos frente a terceros, subsidiaria, solidaria e ilimitadamente. Una sociedad es una entidad que realiza una actividad mercantil. Las principales sociedades son: I. II. III. IV. V. VI.

Sociedad en nombre colectivo Sociedad en comandita simple Sociedad de responsabilidad limitada Sociedad anónima Sociedad en comandita por acciones Sociedad cooperativa.

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BARRERA GRAF, Jorge. “Las sociedades mercantiles en derecho mexicano”. Instituto de Investigaciones Jurídicas de la UNAM. México. (1983). p. 20

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ASOCIACIÓN (CONCEPTO) Una asociación es una persona jurídica que se constituye mediante acuerdo de tres o más personas físicas o jurídicas legalmente constituidas, que se comprometen a poner en común conocimientos, medios y actividades para conseguir unas finalidades lícitas, comunes, de interés general o particular, y se dotan de los Estatutos que rigen el funcionamiento de la asociación. En Derecho, la asociación tiene cuatro variantes: I.

La asociación libre, un derecho humano que permite una persona pueda crear distintas organizaciones o sociedades, sin restricción alguna de ley (a excepción de si el movimiento la infringe)

II.

La asociación, se define como todo conjunto formado por personas jurídicas, que persigue una misma meta o fin.

III.

La asociación voluntaria, se da cuando un grupo de personas se unen, como parte de su derecho privado, por voluntad propia.

IV.

La asociación política, es la situación en la que dos naciones colaboran entre sí o se unen para lograr diferentes fines.

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3.1.2 TIPOS ESTABLECIDOS EN LA LEY GENERAL DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES. PROCEDIMIENTO DE CONSTITUCIÓN DE PERSONALIDAD La Ley reconoce las siguientes especies de sociedades mercantiles dentro del artículo 1°: [2] * Sociedad en nombre colectivo; * Sociedad en comandita simple; * Sociedad de responsabilidad limitada; * Sociedad anónima; * Sociedad en comandita por acciones, y * Sociedad cooperativa.

PROCEDIMIENTO DE CONSTITUCIÒN DE PERSONALIDAD  Datos que deberá contener una escritura constitutiva.  Nombres, nacionalidad y domicilio de las personas físicas o morales que integran la sociedad.  El objeto o giro de la sociedad.  Su razón o denominación social  Duración  El importe del capital social  La cantidad que cada socio aporta como capital  El nombramiento de los es y sus facultades  Domicilio de la sociedad. La personalidad jurídica permite que se constituya, dado que la sociedad es una entidad de derecho. Tipo: Sociedad Anónima: Es una entidad jurídica cuya existencia se distingue de su propietario, sus titulares participan del capital social, mediante acciones que les confiere derechos económicos y políticos.

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3.1.3 REQUISITOS ESENCIALES Y ACCIDENTALES DE LA ESCRITURA CONSTITUTIVA En la escritura constitutiva, deberán contener ciertas cláusulas, las cuales la doctrina ha clasificado de la siguiente forma.

CLÁUSULAS ESENCIALES. La ausencia de una de estas produce la nulidad del acto, ya que define aspectos que determinan la identidad y características especiales de cada ente jurídico, que lo diferencian los demás, y que no pueden ser suplidos por la ley. La Ley General de Sociedades Mercantiles indica que toda escritura pública deberá contener: I.-Los nombres, nacionalidad y domicilio de las personas físicas o morales que constituyan la sociedad; II.-El objeto de la sociedad; III.-Su razón social o denominación; IV.-Su duración; V.-El importe del capital social; VI.-La expresión de lo que cada socio aporte en dinero o en otros bienes; el valor atribuido a éstos y el criterio seguido para su valorización. Cuando el capital sea variable, así se expresará indicándose el mínimo que se fije; VII.-El domicilio de la sociedad.

CLÁUSULAS NATURALES Son aquellas que, en caso de omisión, la laguna es llenada por el propio texto. Estas cláusulas son: VIII.- La manera conforme a la cual haya de istrarse la sociedad y las facultades de los es; IX.- El nombramiento de los es y la designación de los que han de llevar la firma social;

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DERECHO MERCANTIL | UNIDAD III X.- La manera de hacer la distribución de las utilidades y pérdidas entre los de la sociedad; XI.- El importe del fondo de reserva; XII.- Los casos en que la sociedad haya de disolverse anticipadamente, y XIII.- Las bases para practicar la liquidación de la sociedad y el modo de proceder a la elección de los liquidadores, cuando no hayan sido designados anticipadamente.

CLÁUSULAS ACCIDENTALES Son las estipulaciones otorgadas por los socios que, sin estar previstas en la ley, por ser lícitas y no contrarias al contenido normativo, también son válidas.

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3.1.4 CAPITAL SOCIAL: APORTACIONES DE LOS SOCIOS. AUMENTO O DISMINUCIÓN. RESERVA LEGAL CAPITAL SOCIAL Como término contable, el capital social es el valor de los bienes o el dinero que los socios aportan a una empresa sin derecho de devolución. El capital social de la empresa queda debidamente estipulado en el acta constitutiva de la misma, inscrita ante notario público, éste puede aumentar o disminuir según la naturaleza de la empresa y siempre que en su razón social se estipule C.V. o capital variable. De esta manera, el capital social (que se registra en una partida contable) otorga a los socios distintos derechos según su participación y supone una garantía frente a terceros. Se trata de una cifra estable, aunque los resultados negativos pueden llevar a la quiebra y entonces la empresa ya contará con los recursos necesarios para hacer frente a sus obligaciones con terceros.

Además de todo lo expuesto tenemos que tener muy en cuenta que en el seno de una empresa puede tener lugar lo que es la ampliación del capital social. Eso se consigue a través de distintas acciones o situaciones como serían, por ejemplo, las aportaciones dinerarias, las aportaciones no dinerarias, por transformación de beneficios o reservas, así como por compensación de créditos contra la sociedad. De la misma forma, también es posible que una empresa concreta sufra la reducción de su capital social. En este caso, las circunstancias que pueden propiciar aquel hecho son las devoluciones de aportaciones, el aumento de la reserva legal, la condonación de dividendos pasivos o con el claro objetivo de eliminar pérdidas. El último hecho citado se decide llevar a cabo con la intención de conseguir que se recupere el equilibrio existente entre lo que es el capital y el patrimonio neto. De ahí que esa compensación de pérdidas se pueda conseguir bien mediante la reducción de la dimensión contable de la empresa o bien a través de los beneficios de la sociedad. Página | 7


APORTACIONES DE LOS SOCIOS El capital social recoge las aportaciones realizadas por los socios a una sociedad mercantil a cambio de unos títulos de propiedad sobre la misma. En el caso de sociedades anónimas estos títulos se denominan acciones. Dichas aportaciones deben realizarse inicialmente para constituir la sociedad, y podrán realizarse de forma posterior en lo que sería las ampliaciones de capital.

AUMENTO O DISMINUCIÓN En las sociedades de capital variable el capital social será susceptible de aumento por aportaciones posteriores de los socios o por la isión de nuevos socios, y de disminución de dicho capital por retiro parcial o total de las aportaciones. Todo aumento o disminución del capital social deberá inscribirse en un libro de registro que al efecto llevará la sociedad.

RESERVA LEGAL Es la segregación de la utilidad que se hace con objeto de retener utilidades a efecto de destinarlas a situaciones específicas, o simplemente fortalecer el capital y permitir la expansión de la empresa. El artículo 20 de la Ley General de Sociedades Mercantiles menciona que las utilidades netas de toda sociedad, deberá separarse anualmente el 5%, como mínimo, para formar el fondo de reserva, hasta que represente la quinta parte del capital social. Esta reserva legal se utiliza para compensar pérdidas.

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3.1.5 REGLAS PARA LA DISTRIBUCIÓN DE UTILIDADES Y LAS PÉRDIDAS. FUSIÓN Y ESCISIÓN La distribución de utilidades es derecho fundamental de todo socio en cualquier tipo de sociedad. Estas podrán ser repartidas hasta que se haya aceptado por la asamblea de socios o accionistas los estados financieros que se arrojen. De igual manera no se podrá llevar a cabo la distribución de utilidades sin antes cubrir el monto de las pérdidas generadas durante el ejercicio o la disminución del Capital Social. Tampoco se podrá realizar dicho reparto sin antes separar el 5% de las utilidades netas correspondientes a la reserva legal. •En caso de poder cubrir las utilidades previstas con anterioridad en el Estado Financiero el socio o los socios que no reciban utilidad se les remunerara en el siguiente periodo del ejercicio, siempre y cuando se demuestre la existencia de esta utilidad neta. En caso de existencia de pérdida durante el ejercicio este será cubierto ya sea con el incremento de su Capital Social si fuese el caso o el pago de dichas pérdidas obtenidas de la reserva legal del ejercicio anterior y la utilidad ya generada del presente ejercicio. Las perdidas deben de cubrirse en un determinado orden: • Por el excedente de revaluación y la reserva de capital. • Por la reserva legal. • Por las reservas constituidas específicamente para cubrir pérdidas por disposición estatuaria o por acuerdo de la junta general. • Por las utilidades de libre disposición.

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FUSIÓN Se determina fusión a la unión de dos o más Sociedades Mercantiles que por decisión propia deciden unirse y consolidarse como una sola. En caso de Fusión las Sociedades conformantes dejaran de existir y deberá registrarse ante el Registro Público de Comercio con una nueva razón social según lo conforme con esta nueva Sociedad Mercantil. En caso de desacuerdo por algún socio este podrá presentar su queja jurídica en los primeros 3 meses de la Fusión que es lo que tarda el Registro Público de Comercio en darse alta una fusión. Para dicha fusión cada Sociedad deberá presentar su último Balance y deberán publicar la extinción de su pasivo. En caso de la existencia de deudas por parte de alguna de las sociedades y estas tuviesen un préstamo crediticio para el pago de dicha deuda el plazo se dará por vencido.

ESCISIÓN Se le considera escisión a la sociedad denominada escindente que decide extinguirse y dividir su totalidad o parte de su activo, pasivo o capital en dos o más bloques que son aportados a otra Sociedad de nueva creación denominada escindida o cuando la Esciente sin extinguirse aporta dicho pasivo, capital o activo a otra sociedad. Dicha sociedad que divide sus recursos deberá de haber hecho previamente el pago total de sus acciones.    

La escindente tendrá derecho a una parte del capital social de la escindida. La escindente deberá presentar un estado de resultados realizados por un auditor externo. Se realizará la descripción de los activos, pasivos y capital que pertenezcan tanto a la escindente como a la escindida. Las escindidas deberán ser consolidarías con la escindente frente a cualquier caso y de forma contraria.

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3.1.6 TRANSFORMACIÓN, DISOLUCIÓN Y LIQUIDACIÓN TRANSFORMACIÓN Por lo que se refiere a la trasformación de las sociedades mercantiles, según la legislación positiva al respecto estas pueden cambiar a otro tipo legal, e incluso establecer que su capital sea variable, por la simple modificación del contrato social constitutivo. El artículo 227 de la Ley General de Sociedades Mercantiles, determina que las sociedades constitutivas en alguna de las formas que establecen las fracciones I al IV del artículo primero. (Sociedades: en nombre colectivo; en comandita simple; de responsabilidad limitada; anónimas; en comandita por acciones, y cooperativas), podrán adoptar cualquier otro tipo ligar. Asimismo, podrá transformarse en sociedades de capital variable. La trasformación no necesariamente implica la extinción de la persona jurídica mercantil, puesto que no siempre crea una nueva sociedad. Por lo mismo no se transmiten, salvo en caso en que así proceda, los bienes y derechos susceptibles de transmisión ni se extinguen los derechos intransmisibles. (Artículo.227). El acuerdo de trasformación es de carácter extraordinario, su inscripción y publicidad, la calificación jurídica de la nueva escritura y el registro son sus etapas básicas.

DISOLUCIÓN Al disolverse una sociedad, se la pone en estado de liquidación ya que, de acuerdo con la ley mexicana que nos ocupa, las sociedades, una después de disueltas, conserva su personalidad jurídica para efectos de la liquidación. Aunque subsiste la sociedad con personalidad jurídica distinta de los socios y con patrimonio autónomo, no puede llevar a cabo nuevas actividades, puesto que se halla en estado de disolución.

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DERECHO MERCANTIL | UNIDAD III Las causas de disolución de las sociedades mercantiles pueden ser legales o voluntarias, según deriven de la ley expresa o de la voluntad de los particulares. Esta, desde luego son tenidas en cuento por los socios en el contrato constitutivo social, para que produzcan efecto se necesita la declaración de voluntad de los socios. A las causas legales y voluntarias de disolución se refiere al artículo 229 de la ley materia, o sean:

A) Por expiración del termino fijado en el contrato social. B) Po imposibilidad de seguir realizando el objeto principal de la sociedad o por quedar este consumado. C) Por acuerdo de los socios tomado de conformidad con el contrato social y con la ley. D) Porque el número de accionistas legue a ser inferior al mínimo que la ley establecen o por que las partes de interés se reúnan en una sola persona. E) Por las pérdidas de las dos terceras partes del capital social, mediando en todos los casos la declaración judicial correspondiente.

3. LIQUIDACIÓN Disuelta la sociedad, dice el artículo 234 de la Ley General de Sociedades Mercantiles, se pondrá en liquidación. La liquidación de la sociedad tiene por objeto terminar las operaciones pendientes, obtener el numerario que se le adeude a la sociedad para pagar el pasivo y vender el activo que, convertido en dinero, permitirá repartir el patrimonio entre los socios. El artículo 244 de la misma ley establece que las sociedades aun después de disueltas, conservaran su personalidad jurídica para los efectos de la liquidación. Quiere esto decir es el que cambia, ya que la sociedad lo que persigue en esta etapa es practicar las operaciones que conduzcan a la división del haber social entre los socias, previo cumplimento de normas de publicidad, entre garantía de los socias y de los terceros.

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3. 2 SOCIEDAD ANÓNIMA CONCEPTO. Una sociedad anónima es una entidad jurídica cuya existencia se distingue de la de su propietario. Sus titulares participan del capital social mediante acciones que les confieren derechos económicos y políticos. Las acciones se diferencian entre sí según las potestades que confieren o por su valor nominal. La Ley General de Sociedades Mercantiles define a todas las sociedades tomando dos elementos en cuenta:

A) El nombre bajo el cual se constituyen, es decir una razón o una denominación social. B) El tipo de responsabilidad de los socios por las deudas de la sociedad. De esta manera, el artículo 87 de esta ley define a las sociedades anónimas como “La que existe bajo una denominación y se compone exclusivamente de socios cuya oblación se limita al pago de sus acciones”.

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3.2.1 CLASIFICACIONES DE LAS ACCIONES: COMUNES Y DE VOTO LIMITADO, PRIVILEGIADAS, PAGADORAS Y LIBERADAS, DE GOCE. CONCEPTO DE ACCIÓN: Es el valor que representa una de las fracciones iguales en que se divide el capital social de una sociedad anónima.

FINALIDAD DE UNA ACCIÓN: Sirve para acreditar y transmitir la calidad y los derechos de socio propietario y su importe manifiesta el límite de la obligación que contrae el tenedor de la acción ante terceros y ante la empresa. Los accionistas de una empresa tienen el derecho preferente de adquirir nuevas acciones cuando la empresa realiza una emisión de acciones. La LEY GENERAL DE SOCIEDADES MERCANTILES menciona en los artículos 111 y 112. Las acciones en que se divide el capital social de una sociedad anónima estarán representadas por títulos nominativos que servirán para acreditar y transmitir la calidad y los derechos de socio y se rigen por las disposiciones relativas a valores literales, en lo que sea compatible con su naturaleza y no se modifique por esta ley. (111) Las acciones serán de igual valor y darán iguales derechos. Las acciones están clasificadas en varios puntos como: 

Acciones Comunes: Son las acciones propiamente dichas.



Acciones ordinarias: Las acciones son títulos representativos de propiedad, que confieren a su tenedor un derecho sobre los bienes, beneficios y obligaciones de la empresa que las emite. Cada acción representa una porción del capital social de una sociedad anónima o sociedad por acciones y su poseedor se "convierte" en propietario de la misma.



Acciones de voto limitado: Son aquellas que sólo confieren el derecho a votar en ciertos asuntos de la sociedad.



Acciones privilegiadas: no sólo otorgan los derechos propios, comunes y esenciales que en general se confieren a todo accionista, sino que adicionalmente, otorga unos derechos económicos por encima de los comunes; pero nunca otorga derechos istrativos superiores a los comunes:

Un derecho preferencial para su reembolso en caso de liquidación hasta concurrencia de su valor nominal; Página | 14

DERECHO MERCANTIL | UNIDAD III Un derecho a que de las utilidades se les destine, en primer término, una cuota determinada, acumulable o no. La acumulación no podrá extenderse a un período mayor de cinco años, Cualquiera otra prerrogativa de carácter exclusivamente económico. En ningún caso podrán otorgarse privilegios que consistan en voto múltiple, o que priven de sus derechos de modo permanente a los propietarios de acciones comunes.



Acciones de goce: Estas son creadas para compensar las aportaciones de servicios, trabajo, conocimientos tecnológicos, secretos industriales o comerciales, asistencia técnica y, en general, toda obligación de hacer a cargo del aportante. Los títulos de estas acciones permanecen depositados en la caja social para ser entregados al aportante, en la medida en que cumpla su obligación, y mientras tanto, no son negociables.

Los titulares de las acciones de goce o industria, tienen los siguientes derechos: Asistir con voz a las reuniones de las juntas generales; participar en las utilidades decretadas; Al liquidarse la Sociedad, participar de las reservas acumuladas y valorizaciones producidas durante el tiempo en que fue accionista, en la forma y condiciones estipuladas. A diferencia de las acciones de capital en razón de la obligación del accionista adquirente, que es la de hacer un aporte de cualquier cosa que pueda ser apreciada en dinero corporal e incorporal, mueble o inmueble, en las acciones de goce, el aporte es la actividad personal, es el trabajo humano, en especial, cuando se trata de secretos industriales o conocimientos técnicos que son indispensables para el desarrollo de una determinada industria.



Acciones liberadas: Cuando el accionista ha pagado la totalidad de las acciones suscritas por él, cumpliendo con la obligación de sus aportes, se dice que tiene acciones liberadas.

Las acciones liberadas significan que el accionista, por haber pagado su aporte total, tiene derecho a que se le entregue un título definitivo, e igualmente los dividendos por utilidades se le pagarán en su totalidad.



Acciones pagadoras: Se designan a las acciones que no han sido pagadas en su totalidad por razón del plazo previsto para el pago en los estatutos. Al momento de suscripción de acciones, es obligatorio para el accionista pagar como mínimo la tercera parte del valor de cada acción, y entre tanto no la pague en su totalidad, la Sociedad le otorga un título meramente Página | 15

DERECHO MERCANTIL | UNIDAD III provisional que es sustituido por un título definitivo cuando el accionista pague la totalidad de la suscripción. Al saldo por pagar, la ley le otorga un plazo determinado a partir del momento de la suscripción de las acciones por parte del accionista, y mientras esté al día con las cuotas, éste tiene facultad para ejercer los derechos del accionista. El reconocimiento de la calidad de accionista se obtiene al expedírsele el título provisional o definitivo que lo acredita como tal, y, por ende, entra a ejercer los derechos inherentes a tal situación jurídica. Sin embargo, para que la Sociedad pueda permitirle al accionista ejercer los derechos, es imprescindible que el accionista no esté en mora de pagar las cuotas de las acciones que haya suscrito.

Las formas de representación de las acciones son: 

Títulos al portador: Puede ejercer los derechos necesarios a la acción quien posee el título.



Títulos nominativos: Para su transmisión es necesario realizar una cesión formal.



Escritura pública: Muy usado en empresas pequeñas o familiares, pero con poca flexibilidad para el tráfico de las acciones. Es indispensable en sociedades que cotizan en bolsa.

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3.2.2 ASAMBLEAS DE ACCIONISTAS: TIPOS, COMPETENCIA, QUORUM La sociedad anónima opera a través de diversos órganos los cuales son los siguientes: Deliberante De istración Vigilancia El órgano deliberante en las S.A es la asamblea general de accionistas. La asamblea general de accionistas se integra por todos los socios y se encarga de tomar las decisiones de la misma sociedad.

TIPOS DE ASAMBLEA: La asamblea de accionistas se reúne con regularidad, dependiendo de la frecuencia y las decisiones que se toman en una reunión.

a) Asamblea Constitutiva En esta asamblea, los socios se reúnen para aprobar la constitución de la sociedad y la adopción de los estatutos b) Asamblea Ordinaria Estas asambleas se realizan por lo menos una vez al año, en los primeros cuatro meses siguientes, después de la clausura del ejercicio social. El artículo A-8 de la Ley General de Sociedades Mercantiles dispone que: “El ejercicio social de las sociedades mercantiles coincidirá con el año de calendario, salvo que las mismas queden legalmente constituidas con posterioridad al 10 de enero del año en que corresponda, en cuyo caso el primer ejercicio se iniciará en la fecha de su constitución y concluirá el 31 de diciembre del mismo año. En caso de que no se realice la asamblea ordinaria correspondiente, los accionistas que representen por lo menos el 33% del capital social, pueden solicitar al o consejo de istración o a los comisarios que realicen la convocatoria respectiva. Si en un plazo de quince días no se realiza la convocatoria solicitada, entonces la autoridad judicial podrá realizar la convocatoria a solicitud de por lo menos el 33% del capital social. (Artículo 184, L.G.S.M). Página | 17


c) Asamblea Extraordinaria Las asambleas extraordinarias se realizan en cualquier tiempo para tomar alguna de las siguientes decisiones:      

Prórroga de la duración de la sociedad. Transformación, fusión, escisión o disolución de la sociedad. Aumento o reducción del capital social. Emisión de acciones privilegiadas o de bonos. Cambio de objeto social. Cualquier modificación de los estatutos

d) Asambleas Especiales Las asambleas especiales tienen por objeto reunir a los tenedores de una clase de acción para poder deliberar sobre una posición que puede afectar sus derechos (Artículo 194, LGSM). Es una disposición para combatir los conflictos de intereses entre las distintas clases de accionistas.

Quórum Para que las asambleas puedan llevarse a cabo y sus deliberaciones produzcan efectos, es necesario cumplir con los requisitos de asistencia mínima, establecida por la LGSM. 



Asambleas ordinarias: Es necesario que se encuentren presente los tenedores de las acciones que representen por lo menos la mitad del capital social. Sus resoluciones se toman por mayoría de votos. (art 189 LGSM) Asambleas extraordinarias: Se requiere que estén presentes los tenedores de las acciones que representen por lo menos, tres cuartas partes del capital social. Sus resoluciones se toman por mayoría de votos de las acciones que representen por lo menos la mitad del capital social. (art.190 LGSM)

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3.2.3 ÓRGANOS DE ISTRACIÓN Y DE VIGILANCIA. FUNCIONES El órgano de istración de las sociedades anónimas está integrado por un único o el consejo de istración (artículo 143, LGSM). Este órgano se encarga de tomar decisiones las decisiones diarias para desempeñar las actividades de la sociedad. Los es pueden ser asignados de entre los accionistas o de terceros o extraños. Establecido en el artículo 142 de la LGSM. Este nombramiento aplica sólo para personas físicas (art. 147, LGSM). Las personas designadas como es deben otorgar una garantía para poder desempeñar su cargo. (Artículo 152 LGSM). El órgano de vigilancia se integra por el comisario o por comisarios (art. 164, LGSM) y su función es vigilar los actos de los es. La posición de los es crea incentivos para que realicen actos que los benefician a costa de los socios, por esta razón los comisarios vigilan la actuación de los es. De la misma manera, este cargo puede ser desempeñado por los mismos socios, terceros o extraños; ellos estarán imposibilitados para ser es de la sociedad anónima. [3]

[3]

https://archivos.juridicas.unam.mx/www/bjv/libros/7/3259/11.pdf

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DERECHO MERCANTIL | UNIDAD IV

OBJETIVO PARTICULAR Explicar el concepto, derechos y obligaciones derivados de los contratos de transmisión de dominio, concesión de uso o goce, de crédito y de servicios de mayor importancia en el comercio, para asesorar a las empresas, mediante la elaboración en equipo de un ensayo.

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4.1.1 COMPRA VENTA CONCEPTO Y SUJETOS OBLIGACIONES DE LAS PARTES COMPRAVENTA El contrato de compraventa es un tipo de contrato en el cual una de las partes (vendedor) se compromete a entregarle a la otra (comprador) una cosa, a cambio de una contraprestación económica. Para que exista este contrato de compraventa es necesario que la contraprestación sea dineraria, ya que, si a cambio del bien se entregara otro, estaríamos ante una figura distinta al contrato de compraventa, denominada permuta. Se trata de un contrato bilateral, ya que intervienen dos partes, consensual, conmutativo2 y oneroso3. Un contrato de compraventa es mercantil cuando los bienes que se transfieren son muebles y siempre y cuando éstos vayan a ser destinados a la reventa con el objeto de que el comprador se lucre con dicha operación.

ELEMENTOS Los elementos esenciales de este tipo de contrato se clasifican en personales, formales y reales.

PERSONALES: Los sujetos que intervienen en el mismo (el comprador y el vendedor). Estos elementos personales deben tener reconocida plena capacidad de obrar; esto quiere decir que ambos sujetos sean mayores de edad, o que tengan menos de 18 años, pero están emancipados, e incluso que tengan entre 16 y 18 años, pero en este caso sería necesario contar con una autorización del padre, madre o tutor legal. Reales: El bien que se transmite y el dinero que se entrega a cambio. El bien que se va a transmitir tiene que ser mueble o inmueble si su adquisición tiene una finalidad especulativa. Respecto al dinero, no hay limitaciones en cuanto a la forma en la que se haga entrega del mismo, (se podría pagar en metálico, mediante transferencia bancaria, haciendo uso de cheques o de cualquier otro medio válido en el tráfico mercantil). 2

Están bien definidas las prestaciones a cargo de cada una de las partes y además el valor que tiene el elemento que se transfiere es equivalente al precio que se pagará por adquirir la propiedad del mismo. 3 A cambio de la entrega del bien se da una cantidad dineraria, sino estaríamos ante una donación.

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DERECHO MERCANTIL | UNIDAD IV El precio podría pagarse en el momento de entrega/recepción de la cosa o pagando una parte del precio pactado en el momento de la recepción del bien. FORMALES: Es necesaria la existencia de consentimiento y una causa. La causa son los motivos o necesidades que promueven la compraventa.

OBLIGACIONES DEL COMPRADOR Y EL VENDEDOR En el contrato de compraventa hay una serie de obligaciones que deben de cumplir las distintas partes. Vendedor

Comprador

Mantener el bien o servicio que va a ser vendida hasta que se produzca la entrega de la misma.

Pagar el precio pactado. Si el comprador se demora en el pago del precio, tendrá que pagarle al vendedor intereses.

Transferir al comprador la propiedad de la cosa, libre de cualquier carga ni derecho que un tercero pudiese tener sobre la cosa comprada.

El comprador también se hará cargo de los gastos que se ocasionen con posterioridad a la entrega del bien.

Asegurar que el bien no tiene vicios ni daños ocultos. No responderá el vendedor ante los daños de la cosa si éste prueba que el comprador conocía en el momento de la entrega la situación en la que se encontraba la cosa.

Recibir la cosa comprada. Si el comprador se negase a la recepción, el vendedor tendría derecho a anular dicha compraventa.

Encargarse de la entrega de la cosa en el momento y lugar que se hubiesen pactado. Si hubiese demora en la entrega del bien al comprador, este tiene total derecho de optar entre anular dicha compraventa y recibir una indemnización por los daños causados, o seguir con la compraventa.

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4.1.1 INCO Las INCO son cláusulas tipo que definen los usos comerciales internacionales más comunes, para determinar cuál es la solución acordada entre el vendedor y el comprador, respecto de cuatro de los problemas tradicionales al comercio exterior: la entrega de la mercadería, la transferencia de la responsabilidad, la distribución de los gastos y obligaciones y los documentos necesarios para la tramitación aduanera. En otras palabras los inco (Términos de Comercio Internacional) establecen reglas internacionales que tienen como finalidad facilitar la conducción del comercio global y así poder evitar incertidumbres derivadas de las distintas interpretaciones en diferentes países, estos auxilian en la identificación de las obligaciones entre las partes (Comprador/Vendedor) y reduce el riesgo de complicaciones legales. Así como también determinan el punto exacto de la transferencia, el riesgo de daño y la responsabilidad de entrega de la mercancía entre los involucrados sin embargo estas no son consideradas como Ley, son Recomendaciones reconocidas como Practica Internacional Uniforme de Comercio. El objeto de los Inco es el de establecer un conjunto de reglas internacionales para la interpretación de los términos más utilizados en el comercio internacional, velando por la seguridad jurídica en las compraventas internacionales (aunque también pueden utilizarse en operaciones comerciales nacionales). Así podrán evitarse las incertidumbres derivadas de las distintas interpretaciones de tales términos en diferentes países, o, por lo menos, podrán reducirse en gran medida. En cualquier caso, su aceptación por parte del comprador y vendedor es voluntaria y, de producirse, habrá de figurar en el contrato de compraventa. Para aumentar la seguridad jurídica, la Cámara de Comercio Internacional publicó por primera vez en 1936 una serie de reglas internacionales para la interpretación de los términos comerciales. Dichas reglas fueron conocidas con el nombre de Inco 1936.

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¿QUÉ REGULAN LOS INCO?

4.1.2 COMPRAVENTAS ESPECIALES VENTA SOBRE MUESTRAS: Una compraventa en la que el objeto del contrato viene a ser determinado en función de su calidad VENTA SOMETIDA A APROBACIÓN: Venta que no se perfecciona hasta que la condición por el contrato no quede cumplida, es decir, condicionada. VENTA PLAZA A PLAZA Se trata del supuesto en el que el vendedor y comprador residan en lugares diferentes.

Da hacerse cargo o recibir la mercancía comprada, y asimismo se habrá convenido el modo de pago del precio. La recepción de la mercancía requiere su Página | 24

DERECHO MERCANTIL | UNIDAD IV transporte o traslado al lugar donde tiene su establecimiento o domicilio el comprador. Si el transporte debe realizarlo el vendedor, éste cumplirá su deber de entrega llevando las cosas vendidas al domicilio del comprador o lugar designado por éste para recibirlas. Si el transporte queda en el contrato a cargo del comprador, la entrega se hará en el domicilio, establecimiento o almacén del vendedor o en el lugar fijado en el contrato donde en ese momento se encontrase la mercancía. COMPRAVENTA A PLAZOS Contrato mediante el cual una de las partes entrega a la otra una cosa mueble corporal y ésta se obliga a pagar por ella un precio cierto de forma total o parcialmente aplazada en tiempo superior a tres meses desde la perfección del contrato.

4.1.3 COMISIÓN MERCANTIL CONTRATOS DE COMISIÓN MERCANTIL: El Código de Comercio Mexicano dice: “el mandato aplicado a actos concretos de comercio se reputa comisión mercantil. Es comitente el que confiere comisión mercantil y comisionista el que la desempeña” (Art. 273) Entre las distintas definiciones se dice que el contrato de comisión “es el mandato en virtud del cual el mandatario (llamado comisionista) se obliga a realizar o participar en un acto o contrato mercantil por cuenta de otra persona (comitente)”4 ¿Qué es el mandato? “El mandato, es lo que genera la comisión, es aquello por lo que el mandatario se obliga a ejecutar por cuenta del mandante los actos jurídicos que éste le encarga.” Para cuestiones prácticas, el contrato de comisión ha derivado en actividades de compra-venta de mercancías, transporte y cobranza, en los que el comisionista puede actuar bajo su propio nombre o en representación de otro, aunque, en el primer caso, no está obligado a declarar a nombre de quién realiza la comisión, aunque siempre realiza todas las actividades a cuenta del comitente. CARACTERÍSTICAS: a. El encargo debe ser lícito. b. Consiste en llevar a cabo actos jurídicos, porque en todos los casos, tienen consecuencias que establecen y modifican las relaciones entre las personas. c. En la mayoría de los casos, el comisionista es un profesional en la materia.

4

MANTILLA, Molina, R. “Derecho Mercantil”. Porrúa. México. (1985). p. 40

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DERECHO MERCANTIL | UNIDAD IV d. Establece una relación en un tiempo y lugar determinados. Una vez ejecutada la comisión encargada, el contrato finaliza. e. El comisionista actúa en nombre del comitente o a nombre propio. f. Es de carácter mercantil. g. Es un contrato formal o, si es pactado verbalmente, La Ley exige que sea ratificado por escrito antes de que el negocio concluya. “El comisionista, para desempeñar su encargo, no necesitará poder constituido en escritura pública, siéndole suficiente recibirlo por escrito o de palabra; pero cuando haya sido verbal se ha de ratificar por escrito antes que el negocio concluya” (Art. 274 del Código de Comercio Mexicano). h. Produce obligaciones para ambas partes: comitente y comisionista. i. Es con fines de lucro, genera una relación ganar-ganar, que puede ser en dinero o en especie, o en algunos casos, puede no haber remuneración para el comisionista, pero puede que implique algún beneficio no tangible. CLASIFICACIÓN: a) Comisión de compra-venta. b) Comisión de Transporte. c) Comisión de cobranza. ELEMENTOS: a) En todos los casos, la persona que realiza el “encargo” (comitente) ya sea física o moral debe tener la capacidad legal para contratar al comisionista. b) El comisionista (persona obligada a realizar un “encargo”), debe tener la facultad de ser contratado. c) Debe existir una remuneración, que es lo que recibe el comisionista ya sea como: comisión, cuota, compensación, honorarios, pago en especie, etc., o la combinación de estos elementos. d) Debe existir el consentimiento de ambas partes. e) El objeto del contrato, es para lo cual se creó una comisión determinada. OBLIGACIONES: DEL COMISIONISTA: 

  

Llevar a cabo el encargo, está obligado a finiquitarlo una vez que ha aceptado el contrato. Si en su momento, no rechazó la comisión, aunque no se obtengan los resultados esperados. Respetar las indicaciones e instrucciones que ha recibido por parte del comitente. Tiene que informar de los avances a la persona que le hizo el encargo. Presentar un informe de los resultados obtenidos y de la utilización de todos los fondos o medios proporcionados por el comitente para llevar a cabo la comisión.

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DERECHO MERCANTIL | UNIDAD IV 

Debe tratar todos los asuntos relacionados al contrato de manera confidencial y si obtuviera bienes o dinero del comitente, tiene la obligación de preservarlos para en determinado momento dárselos a él.

DEL COMITENTE:  



Proveer de los fondos necesarios al comisionista para que lleve a cabo la comisión. Pagar la remuneración al comisionista, pues es con fines de lucro. Puede ser al final de la comisión o por alcance de objetivos fijados desde la elaboración del contrato. Asumir las obligaciones que genere la comisión encomendada al comisionista, aún si este hubiera actuado en nombre propio, siempre y cuando haya sido siguiendo las indicaciones del comitente.

CAUSAS DE TERMINACIÓN: 





Muerte o inhabilitación del comisionista, si es una persona física, es obvio por que se extingue el contrato, en el caso de personas morales, debe existir una liquidación de la sociedad, el cambio de socios o de istración no cambia el mandato que hay que cumplir. La revocación, la persona que haya encargado la comisión, no tiene limitación alguna para revocar el contrato en cualquier momento, dado que es la parte que manda en la relación. La renuncia del comisionista, la cual debe estar plenamente justificada ante La Ley, en caso contrario, el comisionista debe continuar hasta finiquitar el encargo encomendado.

CONCLUSIÓN: Como hemos podido observar a lo largo del desarrollo del tema, los contratos de comisión mercantil son de tres tipos: transacciones comerciales de compra-venta, cobranza y transporte. Son muy útiles para llevar a cabo una actividad que una persona física o moral, no puede realizar por sí mismo, ya sea porque no se encuentra ubicado físicamente en la misma localidad o País en el que se realiza la transacción o por que le es más redituable que un comisionista realice la actividad en su nombre y representación, aunque en algunos casos, el comisionista puede actuar bajo su propio nombre sin tener obligación alguna de dar a conocer al comitente. Este tipo de contratos, también definen claramente los alcances de la comisión encomendada y modo en el que el comisionista será remunerado por dicha actividad.

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4.2 TRANSPORTE CONCEPTO Y TIPOS El contrato de transportes es un contrato mercantil regulado por el Código de Comercio y por disposiciones istrativas, concretamente la Ley de Organización de los transportes Terrestres (LOTT) y por el Reglamento de Ordenación de los Transportes Terrestres (ROTT). El Contrato de Transportes de Mercancías se puede definir como aquel contrato por el cual una persona que tiene libre disposición de la mercancía con justo título encomienda a otra persona el traslado de las mercancías de uno a otro lugar, aceptando y obligándose dicha persona a realizar el transporte mediante el pago de un precio pactado. El Código de Comercio regula el contrato de transportes, pero no da una definición de él, solo enuncia sus características al decirnos que el contrato de transportes por vías terrestres se reputará mercantil cuando tenga por efectos mercancías u objetos de comercio y cuando sea comerciante el porteador y se dedique habitualmente a realizar transportes. El Contrato de Transportes de Viajeros se puede definir como aquel contrato o acuerdo de voluntades por el que una de las partes denominado transportista se obliga mediante un precio a trasladar a la otra parte denominada viajero de un lugar a otro en las condiciones pactadas. Así como el contrato de mercancías se regula tanto por el Código de Comercio como por la LOTT, el contrato de viajeros se regula fundamentalmente por la LOTT y únicamente hace referencia al mismo el Código de Comercio en su artículo 352 al decir que los costes de porte o billetes en los casos de transporte de viajeros podrán ser diferentes, uno para las personas y otro para los equipajes pero todos contendrán la indicación del porteador, la fecha de expedición, los puntos de salida y llegada, el precio y respecto a los equipajes, el número y peso de los bultos.}

4.2.1 ELEMENTOS FORMALES Y PERSONALES ELEMENTOS PERSONALES. 

EL CARGADOR O REMITENTE: aquella persona que dispone de las mercancías y que quiere que se realice su traslado.



EL PORTEADOR O TRANSPORTISTA: persona que asume la responsabilidad para hacer el traslado de las mercancías.

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

EL CONSIGNATARIO O DESTINATARIO: persona a quien van dirigidos los efectos o mercancías a transportar.



LOS INTERMEDIARIOS: aquellas personas que contratan en nombre propio el transporte y actúan por cuenta ajena, interfiriéndose entre el cargador o remitente y los transportistas. Son las personas llamadas agencias de transportes, los transitorios, etc.

ELEMENTOS FORMALES. En el contrato de mercancías no se exige por el Código de Comercio ninguna formalidad para realizar el contrato de transportes, por ello dicho código nos dice que las partes del contrato podrán exigirse que se extienda una carta de porte, o lo que lo mismo dejar a la voluntad de las partes el poder hacerlo o no. Sin embargo, la LOTT establece el carácter obligatorio y por lo tanto la formalidad del contrato al decirnos en su artículo 147 que entre el cargador y transportista deberán suscribir un documento denominado "Declaración de Portes". Se puede pensar si deberá atenderse al Código de Comercio o a la LOTT, pero dicha duda se puede clarificar desde el punto de vista privado entre las partes que establecen el contrato si quieren pueden hacerlo por escrito, ahora bien, si no se realiza el contrato por escrito y la LOTT nos habla de la obligatoriedad de suscribirlo, nos encontraríamos con el incumplimiento de una norma istrativa y esta obligaría de acuerdo con dicha ley a una multa pero el contrato de transportes habiéndolo realizado de palabra sería válido. De cualquier forma, de realizar el contrato de transportes por escrito se deberá plasmar en el mismo los siguientes datos:       

Datos personales del cargador. Datos personales del porteador/es. Datos del consignatario (si interviene). Designación de efectos o mercancías a transportar. Precio del transporte. Fecha en la que se realiza el transporte. Lugar de entrega, y en su caso, plazo de entrega de la mercancía.

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4.2.2 MULTIMODAL El transporte multimodal está definido como el movimiento de mercancías usando dos o más modos de transporte, cubierto por un contrato de transporte multimodal, entre lugares distintos. EL Transporte Multimodal es el porte de mercancías por dos modos diferentes de transporte por lo menos, en virtud de un único Contrato de Transporte Multimodal, desde un lugar en que el Operador de Transporte Multimodal toma las mercancías bajo su custodia hasta otro lugar designado para su entrega. El Operador de Transporte Multimodal (OTM) es la persona que celebra un Contrato de Transporte Multimodal y asume la responsabilidad de su cumplimiento en calidad de porteador. La gran diferencia del Transporte Multimodal con los contratos tradicionales, es que en esta modalidad de contratar el servicio de transporte, el generador de la carga o expedidor, hace un solo contrato con un operador de transporte que asume la responsabilidad tanto de la coordinación de toda la cadena entre el origen y el destino de la mercancías, así como de los siniestros que pudieran presentarse a la carga y los siniestros a terceros o a los bienes de terceros que la carga pueda ocasionar. Los servicios que pueden incluirse en un Contrato de Transporte Multimodal pueden iniciarse con el recibo de la mercancía en la bodega del productor y entregarse en las instalaciones del vendedor que pueden ser sus puntos de distribución final en diferentes locales o almacenes. Adicionalmente, el Operador de Transporte Multimodal puede comprometerse a brindar un servicio de abastecimiento a su cliente en forma regular y justo a tiempo. Este es el único contrato de transporte que incluye el justo a tiempo. Ante un siniestro, en cualquier lugar o momento del recorrido de las mercancías, el expedidor o dueño de la carga tiene un solo interlocutor que le responde por la pérdida, el daño o el retraso en la entrega de las mercancías. El Transporte Multimodal, no solo es una expresión moderna del transporte, sino que principalmente es una forma eficiente y adecuada, a los nuevos requerimientos del mercado, de trasladar las mercancías entre un origen y un destino.

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4.3 APERTURA DE CRÉDITO. DE DINERO Y DE FIRMA, SIMPLE Y EN CUNETA CORRIENTE. CRÉDITOS DE DESTINO. OBLIGACIONES Y GARANTÍAS. APERTURA DE CRÉDITO DE DINERO: Se considera apertura de crédito en dinero cuando el acreditante se obliga a otorgar al acreditado una suma determinada de dinero, para que el acreditado disponga de ella en los términos pactados.

APERTURA DE CRÉDITO DE FIRMA: Cuando el acreditante ponga otorgue al acreditado su propia capacidad crediticia, para contratar o contraer por cuenta de éste una obligación. Es el caso en el que la acreditante por ejemplo, se obliga a aceptar documentos por cuenta del acreditado, a prestar su aval, etc.

APERTURA DE CRÉDITO SIMPLE: Se otorga a empresas del sector comercio, industria o servicios y puede ser destinado, por ejemplo, para la compra de activos fijos de tu empresa, para aumentar la capacidad de producción del negocio o para la construcción de una fábrica.

APERTURA DE CRÉDITO EN CUENTA CORRIENTE: Se tiene que abrir bajo un contrato; para disponer de los Recursos se debe respetar la vigencia y el límite de crédito autorizado, el reembolso puede ser parcial o total al final del contrato y mientras no concluye se puede disponer de los saldos.

CRÉDITOS DE DESTINO: Son aquellos en los que el acreditado debe disponer del crédito en la adquisición de determinados bienes o en fines previamente establecidos. Por ejemplo, en la banca de desarrollo te prestan para un proyecto establecido.

OBLIGACIONES Y GARANTIAS: Página | 31

DERECHO MERCANTIL | UNIDAD IV El acreditante se obliga a poner una suma de dinero a disposición del acreditado, o a contraer por cuenta de éste una obligación, para que él mismo haga uso del crédito concedido en la forma convenida, obligándose a su vez el acreditado a restituir al acreditante las sumas de que disponga, o el importe de la obligación que contrajo, y a pagarle los intereses, gastos y comisiones que se hubieren estipulado.

4.4 DEPOSITO. CONCEPTO GENERAL. BANCARIO DE DINERO Y DE TÍTULOS DE CRÉDITO, EN ALMACENES GENERALES. OBLIGACIONES CONCEPTO GENERAL DE DEPÓSITO Operación financiera mediante la que una parte otorga una cantidad de divisas, y otra parte la toma a cambio de satisfacer al depositante una cantidad en concepto de intereses derivados de una tasa acordada contractualmente. El depósito es un instrumento financiero que nos permite disponer de nuestro capital rápidamente. Cuando operamos en el mercado de divisas, al crear una cuenta en alguna plataforma deberemos asociar un depósito de donde aplicaremos el capital a la hora de comenzar a operar, y a donde retiraremos los beneficios que no reinvirtamos cuando los haya. Más que un instrumento de inversión, que también lo es, cuando los intereses que ofrecen son bajos, el depósito es un instrumento que permite movilizar capital rápidamente. Miguel Ángel Zamora y Valencia lo define como: “aquel que por virtud del cual una de las partes llamada depositario se obliga a recibir una cosa, mueble o inmueble que la otra parte llamada depositante le confía, para conservarlo y restituirla cuando este se la pida o la conclusión del contrato”5 El Código Civil Federal en su artículo No. 2516 nos dice que el depósito es un contrato por el cual el depositario se obliga hacia el depositante a recibir una cosa, mueble o inmueble que aquél le confía, y a guardarla para restituirla cuando la pida al depositante.

5

ZAMORA, Miguel Ángel y Valencia. “Contratos Civiles”. Porrúa. S. A. México, 1985. p. 179.

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DEPOSITO BANCARIO DE DINERO La práctica de depósito aparece ligada a la actividad bancaria desde sus orígenes si bien en la época contemporánea adquiere un volumen y una dimensión tales que incluso la transcendencia de esta operación acaba desbordando la mera relación entre el banco y su cliente, y pasa a afectar la política económica de los diferentes países en cuanto involucra a todos los sectores de la sociedad. El depósito bancario es una operación mediante la cual una persona natural o jurídica llamada depositante entrega a una institución bancaria una determinada suma de dinero para que la custodie, se le remunere si así está contemplado, o como un medio para tener a los diferentes servicios al cliente que ofrecen las instituciones bancarias Artículo 267. La Ley General de Bancos y Otras Instituciones Financieras a) El depositante. Es un agente económico excedentario o de ahorro ya sea persona natural o jurídica, de disponer de los recursos depositados, por el mismo o a través de terceros en una institución bancaria, para que esta se los custodie y se los remuneres según sea el caso o como un medio para tener a los diferentes servicios al cliente que ofrecen la institución. b) El depositario.es la institución bancaria, la cual en su función como intermediario de crédito. Está en captar los fondos disponibles que poseen los agentes económicos excedentarios o de ahorro, por cuanto los mismos constituyen materia prima básica para sus operaciones.

TIPOS DE ALMACENES GENERALES DE DEPÓSITO ALMACÉN DE DEPÓSITO Los que tienen por objeto el almacenamiento, guarda o conservación, manejo, control, distribución o comercialización de bienes o mercancías bajo su custodia o que se encuentren en tránsito, amparados por certificados de depósito y el otorgamiento de financiamientos con garantía de los mismos. También podrán realizar procesos de incorporación de valor agregado, así como la transformación, reparación y ensamble de las mercancías depositadas a fin de aumentar su valor, sin variar esencialmente su naturaleza. Sólo los almacenes estarán facultados para expedir certificados de depósito y bonos de prenda, se Página | 33

DERECHO MERCANTIL | UNIDAD IV destinan a recibir depósitos de cualquier clase de mercancías y realizan las demás actividades a que se refiere la Ley, a excepción del depósito fiscal y del otorgamiento de financiamiento. ¿Qué se necesita para operar como almacén de depósito? Constituirse mediante autorización de la Secretaría de Hacienda y Crédito Público así como la Comisión Nacional Bancaria, se encuentran regulados por la Ley de Instituciones de Crédito.

DEPÓSITO FISCAL Los que además de realizar las actividades mencionadas en el párrafo anterior, pueden recibir mercancías en el régimen de depósito fiscal el cual se refiere a mercancías que producen del exterior o han sido producidas en el país para ser vendidas en el extranjero y por las cuales no se han cubierto todavía los impuestos correspondientes, sino que se pagarán al retirarse los bienes del almacén. Estos almacenes quedarán sujetos al control de las autoridades aduaneras de conformidad con la ley de la materia.

El régimen de depósito fiscal consiste en el almacenamiento de mercancías de procedencia extranjera o nacional en almacenes generales de depósito que puedan prestar este servicio en los términos de la Ley General de Organizaciones y Actividades Auxiliares del Crédito y además sean autorizados para ello, por las autoridades aduaneras. El régimen de depósito fiscal se efectúa una vez determinados los impuestos al comercio exterior, así como las cuotas compensatorias. Los almacenes generales de depósito que cuenten con la autorización a que se refiere el párrafo anterior, deberán cumplir en cada local en que mantengan las mercancías en depósito fiscal, con los siguientes requisitos: I.

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Deberán destinar, dentro del almacén, instalaciones que reúnan las especificaciones que señale la Secretaría para mantener aisladas las mercancías destinadas al régimen de depósito fiscal,


II.

de las mercancías nacionales o extranjeras que se encuentren en dicho almacén. Il. Deberán contar con equipo de cómputo y de transmisión de datos que permita su enlace con el de la Secretaría, así como llevar un registro permanente y simultáneo de las operaciones de mercancías en depósito fiscal, en el momento en que se tengan por recibidas o sean retiradas, mismo que deberá vincularse electrónicamente con la dependencia mencionada. Para los efectos de esta fracción, la Secretaría establecerá las condiciones que deberán observarse para la instalación de los equipos, así como para llevar a cabo el registro de las operaciones realizadas y el enlace de los medios de cómputo del almacén general de depósito con la Secretaría.6

DEPÓSITO FINANCIERO Son los que además de estar facultados para realizar las actividades anteriormente mencionadas en los números anteriores, otorgan financiamiento sobre las mercancías que tienen en custodia.

OBLIGACIONES OBLIGACIONES DEL DEPOSITARIO Obligación de custodia: Esta obligación se da en un gran número de contratos, pero es esencial para el contrato de depósito. Implica guardar y conservar en buen estado la cosa objeto del depósito. 

Obligación de restitución: Implica restituir la cosa cuando el depositante, sus herederos (en caso de fallecimiento) o la persona designada en el contrato lo soliciten. Si existiera plazo y en caso de no haber reclamado el depositante la devolución, ésta se hará al finalizar dicho plazo. 

OBLIGACIONES DEL DEPOSITANTE Aunque el depósito, por opinión mayoritaria de la doctrina, es unilateral y por ello sólo crea obligaciones para el depositario, a lo largo del período del contrato pueden surgir obligaciones para el depositante. Es esto lo que ha llevado a sectores doctrinales a reconsiderar la clasificación tradicional por la que un contrato real tal y como es el depósito es a su vez contrato unilateral, surgiendo la concepción de contrato bilateral imperfecto o ex post facto. Las obligaciones del depositante son las siguientes:

6

“Ley Aduanera. Nueva Ley publicada en el Diario Oficial de la Federación el 9 de diciembre de 2013”. CAAAREM. México. 2013. p. 123

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DERECHO MERCANTIL | UNIDAD IV 

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Abonar al depositario los gastos en que haya incurrido para la conservación de la cosa objeto del contrato, e indemnizarle los perjuicios ocasionados por el depósito. Sólo en caso de que el depósito sea remunerado, deberá el depositante pagar la retribución al depositario.

DERECHOS DE TENEDOR DEL CERTIFICADO DE DEPOSITO El tenedor del certificado tiene pleno dominio sobre la mercadería o bines depositados; puede retirarlos en el momento que desea mediante la entrega del Certificado, pagando las obligaciones pendientes para con el Fisco y las que tengan con el Almacén General de Depósito.El Certificado acredita al tenedor la propiedad de la mercadería depositada y como dueño puede disponer libremente de ella; el tenedor del certificado es por ende el propietario de la mercadería depositada.-

CONTRATO DE DEPÓSITO El contrato de depósito es un contrato mediante el cual el depositante cede la posesión de una cosa al depositario para que se encargue de custodiarla, debiendo éste restituirla cuando el depositante la reclame.

REGIMEN LEGAL. El Capital y Reserva de los Almacenes Generales de Depósito, deberán ser de acuerdo al Art. 218 del valor de la mercancía depositada. Sin perjuicio de garantizar seguro a mercancía o la emisión de crédito (Art. 221 LICOA). También debe tener Depósito y fianzas de Garantía, cuando sus contratos sean con El Estado, Municipalidades y Banco Central de Reservas (Art. 210 LICOA)

BODEGAS HABILITADAS. Ley de Almacenaje Art. 13 Señala la posibilidad de establecer lo que se conoce como Bodega Habilitada. Puede ser que los almacenes no tengan la capacidad necesaria para hacer frente a movimientos cíclicos de almacenamiento en relación a la producción o cosecha que son transitorios, y a través de la bodega habilitada hacer frente a las necesidades. Página | 36


4.5 ARRENDAMIENTO FINANCIERO Y FACTORAJE FINANCIERO. CONCEPTO, TIPOS. OBLIGACIONES El procedimiento habitual es que una Empresa arrendadora compre un Bien conforme a las especificaciones del arrendatario, el que lo recibe para su uso durante un Tiempo definido, a cambio de una contraprestación en Dinero que incluye la Amortización del Valor del bien, los intereses, la comisión por la operación y eventuales recargos. Arrendamiento financiero es un contrato por medio del cual una empresa se obliga a adquirir determinados bienes y a conceder su uso o goce temporal, a plazo forzoso, a una persona física o moral, obligándose a pagar una suma de dinero determinada que cubra el valor de adquisición de los bienes más las cargas financieras y adoptar al vencimiento alguna de las opciones terminales. Los plazos a financiar que se otorgan son: en equipo de transporte, (de 12 a 48 meses), en maquinaria, (de 12 a 60 meses), para inmuebles, (de 12 a 84 meses) y mobiliario y equipo de oficina, (de 12 a 18 meses).

El arrendamiento financiero se obtiene suscribiendo un contrato de arrendamiento financiero. Por virtud del contrato de arrendamiento financiero, el arrendador se obliga a adquirir determinados bienes y a conceder su uso o goce temporal, a plazo forzoso, al arrendatario, quien pagará una cantidad de dinero en pagos parciales, que cubrirá el valor de adquisición de los bienes, las cargas financieras y los demás rios que se estipulen, y adoptar al vencimiento del contrato alguna de las opciones terminales: I. La compra de los bienes a un precio inferior al valor de adquisición fijado en el contrato. En caso de que no se haya fijado, el precio debe ser inferior al valor de mercado a la fecha de compra. II. A prorrogar el plazo para continuar con el uso o goce temporal, pagando una renta inferior a los pagos periódicos que venía haciendo. III. A participar con el arrendador en el precio de la venta de los bienes a un tercero, en las proporciones y términos que se convengan en el contrato. Página | 37


El arrendatario obtiene los siguientes beneficios: 1. No requiere hacer pago inicial, como es tradición en las ventas a plazos, 2. Mejora la posición de sus balances, pues no registra ningún Pasivo ya que no se ha contraído Deuda, con lo que puede obtener nuevos créditos si así lo necesita, 3. Como la arrendadora Compra el bien al contado, obtiene entonces un Precio mejor que el usual en las ventas a plazos.

TIPOS DE ARRENDAMIENTO Arrendamiento financiero: Este modo de arrendamiento es también conocido como “contrato de leasing” y “arrendamiento capitalizable”. En este caso el arrendador, tiene un bien y concede el uso y goce del mismo al arrendatario, como así también el derecho de utilizar el activo tangible, que estaría conformado por materias primas y maquinarias, por un periodo de tiempo largo (dos años como mínimo en el caso de muebles y diez en el de inmuebles), determinado y obligatorio por lo cual no se puede cancelar. Y éste tiene la obligación de pagarle el monto pactado de alquiler más los impuestos, intereses y todos los gastos de mantenimiento del lugar. Arrendamiento puro: Llamado también como “arrendamiento operativo”, es similar al anterior, pero, el pago inicial es bajo. En cuanto a los gastos, en el caso de los impuestos al activo, una de las ventajas es que no debe pagarlos ya que no son de su propiedad por lo cual corresponde a los balances de la arrendadora. En el caso de las rentas son deducibles, por otro lado es de menos tiempo (entre seis a treinta y seis meses). La diferencia radica en que al terminar el contrato ni el arrendatario puede adquirir la propiedad, ni el arrendador transmitírsela, es decir, que no existe obligación ni de comprar ni deber de vender, es por esto que si finalmente se pacta la venta esto deberá ajustarse al valor de mercado. Sale and léase back: De esta forma el arrendatario vende previamente un bien mueble o inmueble al arrendador para luego justamente alquilárselo y al finalizar el periodo pactado retomar el señorío sobre la cosa por medio de la venta. Es viable esta modalidad en periodos de pérdidas y crisis económicas para obtener liquidez y recobrar la capacidad financiera que le permita salir adelante.

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DERECHO MERCANTIL | UNIDAD IV En estos contratos intervienen: El arrendador: Puede ser una persona física o moral, obligada a adquirir determinados bienes y a conceder su uso o goce temporal, a plazo forzoso al arrendatario. El arrendatario: Es la persona física o moral que tendrá el uso o goce temporal de los bienes adquiridos por el arrendador, pagando por estos la cantidad de dinero pactada en el contrato de arrendamiento.

FACTORAJE FINANCIERO Consiste en la adquisición por parte de la empresa de factoraje de derechos de crédito provenientes de ventas de bienes inmuebles, de prestación de servicios o de realización de obras que el cliente o empresa tenga a su favor por un precio determinado. Es decir convierte tus ventas a crédito en ventas de contado.

Se puede utilizar como un medio para obtener capital de trabajo, inclusive este puede ser de manera recurrente. Se agiliza la recuperación de las cuentas por cobrar, reduciendo el apalancamiento financiero, recortando el ciclo operativo de la empresa e impulsando y haciendo más eficiente las áreas de crédito y cobranza de las empresas. Pero se recomienda no utilizar los recursos obtenidos del Factoraje Financiero para financiar proyectos u operaciones de largo plazo u otras actividades de inversión. El Factoraje Financiero permite al cliente convertir las cuentas por cobrar en efectivo inmediato. Está orientado a satisfacer las necesidades de capital de Página | 39

DERECHO MERCANTIL | UNIDAD IV trabajo de las empresas, proporcionándoles mayor liquidez y apoyándolas en su flujo de efectivo y su ciclo productivo.

VENTAJAS Y DESVENTAJAS

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  

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Ventajas Ahorro de tiempo, ahorro de gastos, y precisión de la obtención de informes. Permite la máxima movilización de la cartera de deudores y garantiza el cobro de todos ellos. Permite recibir anticipos de los créditos cedidos. Reduce el endeudamiento de la empresa contratante. No endeudamiento: Compra en firme y sin recurso. Simplifica la contabilidad, mediante el contrato de facturan el pasa a tener un solo cliente, que paga al contado. Saneamiento de la cartera de clientes. Puede ser utilizado como una fuente de financiación y obtención de recursos circulantes. Las facturas proporcionan garantía para un préstamo que de otro modo la empresa no sería capaz de obtener. Desventajas El factor puede no aceptar algunos de los documentos de su cliente. No es una forma de financiamiento de largo plazo. El factor sólo comprará la Cuentas por Cobrar que quiera, por lo que la selección dependerá de la calidad de las mismas, es decir, de su plazo, importe y posibilidad de recuperación. El cliente queda sujeto al criterio de la sociedad factor para evaluar el riesgo de los distintos compradores.

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DERECHO MERCANTIL | UNIDAD IV Tipos de factoraje más comunes Facturan sin garantía: La entidad financiera asume el riesgo del cobro al 100%. Paga una cantidad (siempre menor que el total del crédito) al cliente, y se dedica a cobrar el crédito, que será íntegro para la entidad. Factoraje doméstico: Es el realizado con documentos de crédito representativos de compraventas dentro de un país. Factoraje de exportación: Lo podemos considerar un facturan internacional. Es la compra de documentos de crédito que documentan las ventas que se han realizado al exterior. Factoraje a clientes. Diseñado para que la empresa ceda sus cuentas por cobrar vigentes a una empresa de factoraje y cuenten con el flujo de efectivo necesario para su operación. Factoraje a proveedores. Creado por las cadenas comerciales. Pueden pagar anticipadamente a sus proveedores los adeudos por concepto de la proveeduría de bienes o servicios a través de la empresa de factoraje.

4.6 CARTA DE CRÉDITO. TIPOS, SUJETOS Y CARACTERISTÍCAS. Es un instrumento de pago, que se encuentra sujeto a regulaciones internacionales, donde un Banco Emisor obrando por solicitud y conformidad con las instrucciones de un cliente (ordenante) debe hacer un pago a un tercero (beneficiario) contra la entrega de los documentos exigidos, siempre y cuando se cumplan los términos y condiciones de crédito. En otras palabras, es un compromiso escrito asumido por un banco de efectuar el pago al vendedor a su solicitud y de acuerdo con las instrucciones del comprador hasta la suma de dinero indicada, dentro de determinado tiempo y contra entrega de los documentos indicados. Toda carta de crédito tiene su origen en un contrato de compra-venta de mercancías (aunque puede originarse en la prestación de servicios). Dentro de las cartas de crédito podemos encontrar numerosos tipos y entre los más importantes están: Carta de crédito revocable Carta de crédito irrevocable Carta de crédito transferible d) Carta de crédito “Back to Back” Carta de crédito único y rotativo Carta de crédito Stand By Carta de crédito condicional Carta de crédito confirmado Carta de crédito no confirmado Página | 41


Revocable:

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Una carta de crédito revocable permite reformas, modificaciones y cancelaciones en cualquier momento y sin el consentimiento del exportador o beneficiario de los términos explicados en la carta de crédito. Debido al riesgo considerable para el exportador, no se aceptan normalmente.

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Irrevocable: Una carta de crédito irrevocable requiere el consentimiento del banco emisor, del beneficiario o exportador y el solicitante para rendir cualquier reforma, modificación o cancelación de los términos originales. Este tipo de carta de crédito es la que más se usa y la preferida por los exportadores o beneficiarios, debido a que el pago siempre está asegurado y presentados los documentos que cumplen con los términos de la carta de crédito. Las cartas de crédito irrevocables pueden estar o no confirmadas. La Carta de Crédito irrevocable no podrá revocarse unilateralmente. Debe contar con la conformidad de todas las partes intervinientes.

Transferible: Una carta de crédito irrevocable puede también transferirse. Según las cartas de crédito transferibles, el exportador puede transferir todo o parte de sus derechos a otra parte según los términos y condiciones especificadas en el crédito original con ciertas excepciones, de esta forma, resulta difícil mantener flexibilidad y confidencialidad, aunque sean necesarias. Las cartas de crédito transferibles se usan a menudo cuando el exportador es el agente del importador o un intermediario entre el proveedor y el importador, en lugar de ser el proveedor real de la mercancía. Cuando se usa una carta de crédito transferible, el exportador utiliza el crédito concedido por el banco emisor y evita el tomar prestado o usar sus propios fondos para comprar la mercancía de su proveedor. De ahí, que es una viable herramienta de financiación previa a la exportación.

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DERECHO MERCANTIL | UNIDAD IV Para que una carta de crédito se transfiera, la transferencia debe indicarse en los términos de la carta de crédito. Antes de realizar la transferencia, el exportador debe ponerse en o por escrito con el banco encargado del desembolso de los fondos (banco que hace transferencia). El banco que hace la transferencia, tanto si ha confirmado o no la carta de crédito, sólo está obligado a efectuar la transferencia hasta un punto y de la manera expresada específicamente en la carta de crédito. Las cartas de crédito transferibles implican riesgos específicos. 

Confirmada: La carta de crédito confirmada añade una segunda garantía de otro banco. El banco avisador, la sucursal o el banco corresponsal mediante el banco emisor envía la carta de crédito, añade su obligación y compromiso de pago a la carta de crédito. Esta confirmación significa que el vendedor/beneficiario puede observar de manera adicional la solvencia del banco que confirma para asegurar el pago.

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BIBLIOGRAFIA Barrera Graf, J. (1983). Temas de Derecho Mercantil. México: UNAM. Recuperado de http://www.monografias.com/trabajos63/apuntes-derecho-mercantil/apuntes-derechomercantil2.shtml Carrillo, G. (10 de Julio de 2006). Derecho Mercantil. Recuperado de blogspot: http://gabycarrilloderechomercantil.blogspot.mx/ Zamora, Miguel Ángel y Valencia. Contratos Civiles. Porrúa. S. A. México, 1993. p. 215 Mantilla Molina, R. (1985). Derecho Mercantil. México: Porrúa.

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