[thầy Thủy] Pháp Luật Trong Hoạt động Kinh Tế đối Ngoại.pdf 415r66

MỤC LỤC Chương II: Thương nhân và các Cty thương mại ..................................................................................................................................... 2 1. Thương nhân .................................................................................................................................................................................. 2 2. Các cty thương mại ........................................................................................................................................................................ 4 2.1. Trên thế giới .......................................................................................................................................................................... 4 2.2. Ở Việt Nam............................................................................................................................................................................ 5 Chương III: Hợp đồng thương mại......................................................................................................................................................... 11 1. Tổng quan .................................................................................................................................................................................... 11 2. Phân loại (3) ................................................................................................................................................................................. 13 ** HD Mua bán hàng hóa ................................................................................................................................................................. 13 **HD Cung ứng dịch vụ................................................................................................................................................................... 16 **HD Mua bán hàng hóa qua Sở giao dịch....................................................................................................................................... 17 Chương IV. HDMBHHQT .................................................................................................................................................................... 17 I. KHÁI QUÁT CHUNG ................................................................................................................................................................. 17 1. Khái niệm ............................................................................................................................................................................... 17 2. Đặc điểm................................................................................................................................................................................. 17 II. NGUỒN LUẬT ĐIỀU CHỈNH.................................................................................................................................................... 18 1. Điều ước quốc tế về thương mại ............................................................................................................................................. 18 2. Luật quốc gia .......................................................................................................................................................................... 18 3. Tập quán thương mại quốc tế .................................................................................................................................................. 18 4. Hợp đồng mẫu ........................................................................................................................................................................ 19 5. Án lệ ....................................................................................................................................................................................... 19 III. XUNG ĐỘT PHÁP LUẬT (không thi) ...................................................................................................................................... 19 IV. KỲ KẾT HỢP ĐỒNG ................................................................................................................................................................ 19 1. Điều kiện hiệu lực của HDMBQT........................................................................................................................................... 19 2. Trình tự giao kết hợp đồng ...................................................................................................................................................... 21 V. NHỮNG ĐIỀU KHOẢN CHỦ YẾU ........................................................................................................................................... 23 VI. CHẤP HÀNH HĐMBHHQT ..................................................................................................................................................... 23 1. Nguyên tắc chấp hành ............................................................................................................................................................. 23 2. Trách nhiệm do vi phạm hợp đồng (Liên quan đến tình huống thi cuối kỳ) ............................................................................ 23 2.1. Căn cứ cấu thành trách nhiệm: ............................................................................................................................................. 23 2.2. Chế tài xử phạt ..................................................................................................................................................................... 24 3. Cưỡng chế thi hành chế tài trong HDMBHHQT ..................................................................................................................... 31 4. Trách nhiệm NCC với hàng hóa .............................................................................................................................................. 31 4.1. Phạm vi trách nhiệm: ........................................................................................................................................................... 31 4.2. Giới hạn trách nhiệm bồi thường của NCC .......................................................................................................................... 32 4.3. Miễn trách ............................................................................................................................................................................ 32 Chương V: Một số vấn đề Pháp lý về HĐ CC HH XNK đường biển ..................................................................................................... 32 VII. HỢP ĐỒNG THUÊ TÀU CHỢ ................................................................................................................................................ 32 1. Khái niệm ............................................................................................................................................................................... 32 2. Nguồn luật điều chỉnh ............................................................................................................................................................. 32 3. Nghĩa vụ, trách nhiệm ............................................................................................................................................................. 32 3.trách nhiệm của ncc đối vs hh .................................................................................................................................................. 33 VIII. HỢP ĐỒNG THUÊ TÀU CHUYẾN ....................................................................................................................................... 33 1. Khái niệm ............................................................................................................................................................................... 33 2. Luật điều chỉnh ....................................................................................................................................................................... 33 3. Đàm phán ............................................................................................................................................................................... 33 4. Nghĩa vụ các bên .................................................................................................................................................................... 33 4.1. NCC..................................................................................................................................................................................... 33 4.2. Người thuê chuyên chở ........................................................................................................................................................ 33 5. Tàu hủy bỏ hành trình và nghĩa vụ các bên ............................................................................................................................. 33 5.2. ĐK hủy bỏ hành trình .......................................................................................................................................................... 33 5.3. Nghĩa vụ các bên khi tàu bị hủy bỏ hành trình ..................................................................................................................... 33 5.4. Hậu quả................................................................................................................................................................................ 33

1

PHÁP LUẬT TRONG HOẠT ĐỘNG KTĐN Giảng viên: Thầy Xuân Thủy Người thực hiện: Mai Hương K53 KTĐN

Tháng 10/2017

Chương II: Thương nhân và các Cty thương mại 1. Thương nhân ** Các hệ thống pháp luật: Common: Anh, Mỹ, .. Án lệ Civil: tiêu biểu Pháp Đức, pháp điển hóa, văn bản quy phạm PL Islamic Law: 30 quốc gia; là hệ thống pl ngoài phương tây quan trọng nhất hiện nay

China Law, văn bản quy phạm PL; khá giống của VN Indian Law, văn bản quy phạm PL XHCN, văn bản quy phạm PL Châu Phi

** Khác biệt luật VN và Civil: hình thức giống, khác phương hướng. Tinh thần bảo vệ khác nhau: VN chú trọng sở hữu toàn dần; Pháp chú trọng sở hữu tư nhân Pháp

Thương nhân là ng thực hiện các hành vi TM và coi các hvi TM đó như nghề nghiệp thường xuyên của mình

Mỹ

Thương nhân thực hiện những nghiệp vụ vs hh và chủng loại nhất định or thục hiện những nghiệp vụ bằng cách khác nào đó và xét về tính chất nghiệp vụ của minh họ dc coi là có kiến thức và kinh nghiệm đặc biệt trong những nghiệp vụ hoặc đối vs những hàng hóa là đối tượng của hđ thương mại

Nhật

Thương nhân là những người nhân danh chính mình tham gia các giao dịch TM như môt nhà kinh doanh. Nhật nhấn mạnh yếu tố nhân danh ai. Theo đó giám đốc cty TNHH thì k phải thương nhân. Cty ms là thương nhân.

Việt Nam

Điều 17-LTM 1997: Thương nhân ** Tổ chức chính trị: đảng, mặt trận gồm các nhóm: cá nhân, pháp nhân, tổ Ctri xh: hội thanh niên, phụ nữ,… hợp tác, hộ gia đình Xã hội- nghề nghiệp: trường, học viện Điều 6 khoản 1 LTM 2005: gồm các (mang tính đào tạo và mn đều đc) nhóm: tổ chức kinh tế, cá nhân Xã hội: any hội tham gia vs mục đích 2005 rộng hơn 1997 ở DN tư nhân. xã hội đơn thuần Kinh tế: đc thành lập nhằm mục đích kte  Tổ chức kinh tế mới là thương nhân. Suy ra ĐHNT , hội chữ thập đỏ, đoàn thanh niên…. KHÔNG phải thương nhân. ** Hợp tác xã và hộ gia đình k phải pháp Qui chế THƯƠNG NHÂN: nhân, k phải cá nhân nhưng vẫn là tổ Quy chế pháp lý: các qđ về vụ quyền chức kinh tế. và nghĩa vụ của thương nhân đc pháp {trước đây chủ hộ đại diện cho hộ gđ luật thừa nhận (tự do kinh doanh, tự thực hiện các giao dịch. Trừ những do cạnh tranh, tự do hợp đồng..) giao dịch lớn, chỉ cần chủ hộ muốn là Quy chế về thuế: chế độ thuế dành làm. Bây giờ k có cơ chế chủ hộ thay cho thương nhân; mặt hộ nữa mà trên cơ sở ủy quyền cho Quy chế xã hội: đk vào sổ thương mại nhau: Muốn bán tivi thì phải là chủ hộ (đkí thương nhân) được các TV trong gia đình ủy quyền. Do đó hiện nay k có tư cách hộ gia đình/ hợp tác xã mà thay vào đó tất cả 2

cá nhân ủy quyền cho một cá nhân để giao dịch} ** Ngoại lệ: các cá nhân hoạt động TM thường xuyên nhưng k phải đkkd: bán rong, bán dạo, bán vặt, bán quà vặt, buôn chuyến… (k đkí cũng k bị thu thuế) ** Văn phòng đại diện, chi nhánh, cty con có thể là thương nhân (tự nhân danh mình) trong các giao dịch TM hay k?  Thương nhân phải gắn vs hành vi TM: sinh lợi  Thực hiện các hành vi thương mại độc lập, thường xuyên, nhân danh mình (phụ thuộc: thu chi, ký kết hđ phải thông qua mẹ), coi đó là nghề nghiệp của mình. Nghề khác với việc làm: Đều giống nhau ở chỗ tạo thu nhập Khác: Việc làm chưa tạo ra kỹ năng nghề nghiệp. Nghề nghiệp tạo ra kỹ năng nghề nghiệp riêng có ** Điều kiện trở thành thương nhân: Cá nhân

Pháp nhân

Đk con người: Năng lực thông thường là năng lực khiến con ng tham gia đc các quan hệ thông thường: gồm năng lực pháp luật dân sự và năng lực hành vi dân sự.

Đk con người: Nlplds & nlhvds của pháp nhân phát sinh và chấm dứt đồng thời # vs cá nhân thì năng lực hành vi dân sự phụ thuộc vào độ tuổi và khả năng nhận thức và điều khiển hành vi.

+ Năng lực pháp luật dân sự là pháp luật giao cho. K cho k có quyền. (các quyền nhân thân có trong hiến pháp)  Có từ khi sinh ra đến khi chết đi hoặc coi như đã chết (mất tích và được công nhận mất tích)  K bị hạn chế về bất kì giới hạn nào, như nhau vs mọi người. Chỉ PL có quyền hạn chế quyền. ở từng trường hợp bị hạn chế sẽ quy định cụ thể. + Năng lực hành vi dân sự của cá nhân là KHẢ NĂNG xác lập, thực hiện quyền/ nghĩa vụ dân sự của cá nhân. (d17-lds)  Người thành niên (>18t) có đầy đủ nlhvds trừ các trường hợp mất/ hạn chế nlhvds (tâm thần,….nghiện ngập (d19+ 22,23lds))  6-dưới 18 thì ngoại trừ gd tầm thường, phải được người đại diện theo pl cho phép  15- dưới 18 có TÀI SẢN riêng thực hiện nghĩa vụ thì k cần được cho phép (d20-lds)  Dưới 6t K CÓ nlhvds. Giao dịch dân sự do người đại diện xác lập, thực hiện.

+ Năng lực pháp luật dân sự của pháp nhân: là KHẢ NĂNG CÓ các quyền, nghĩa vụ dân sự phù hợp mục đích của mình.  Có từ khi thành lập đến khi chấm dứt pháp nhân.  Mọi hoạt động của pháp nhân đc thực hiện thông qua hành vi cá nhân là người đại diện. + Năng lực hành vi dân sự của pháp nhân thể hiện qua hành vi NGƯỜI ĐẠI DIỆN thực hiện hoặc qua hành vi của nhân viên, người đc giao nhiệm vụ cụ thể của pháp nhân..

Điều kiện nghề nghiệp: Điều kiện nghề nghiệp: + Chứng chỉ, bằng cấp.. do PL quy định: đăng (BLDS 2015) Điều 74. Pháp nhân (k chia các ký kinh doanh, bằng cấp chứng chỉ ngành loại pháp nhân như Đ100 lds 2005) 3

nghề (chứng nhận vs thực phẩm, bằng dược sĩ,  bằng luật,…)….; +hoạt động độc lập thường xuyên  

Có cơ cấu tổ chức: phải có cơ quan điều hành, quyền & nghĩa vụ quy định trong Điều lệ or quyết định thành lập. Có tài sản độc lập với cá nhân, pháp nhân khác và tự chịu trách nhiệm bằng tài sản của mình; Nhân danh mình quan hệ PL một cách độc lập.

**Uống rượu + ký HĐ: Uống rượu đâm chết người: năng lực hành vi phải do mình tự bảo vệ. phải tự kiểm soát uống say hay k say. Vẫn cố uống cho say tức đã k tự kiểm soát. Mộng du đâm chết người: k có động cơ, chết vào thời gian điển hình trung bình, có tiền sử bệnh mộng du + k làm chủ đc hành vi, k có trách nhiệm (thầy coi như bị thần kinh) Người điên gây thiệt hại => ng đại diện bồi thường 2. Các cty thương mại 2.1. Trên thế giới Cty

Hợp danh

Khá niệm

Là cty thương mại do các TV hợp ‘danh’ lại vs nhau.

TV

CĐTN

Giao vốn Là cty thương mại đc thành lập bởi 2 loại hội viên: hvqt và hv góp vốn.

Thg là các cá nhân (not pháp nhân) gồm TV quản trị quen biết, số lượng & TV góp vốn ít (>=2);  TV quản trị: vô hạn và liên đới. Vô hạn & liên đới Nếu k còn gì để trả  TV góp vốn: hữu thì sao? Có bị “đì”) hạn, phạm vi vốn góp Ít bị PL ràng buộc

TNHH Là cty mà hội viên chịu trách nhiệm hữu hạn trên phần vốn góp cá nhân, tổ chức. bị giới hạn số lượng max, bao nhiêu tùy luật ph Tây or VN

Hữu hạn

Cổ phần Là cty có hội viên là cổ đông góp vốn vào cty bằng cổ phẩn cá nhân, tổ chức (cổ đông)

Hữu hạn

Không được tự do chuyển nhượng vốn góp trừ khi tất cả hội viên agree.

Vốn & Chuyển nhượng

Chuyển nhượng danh: Nếu 1 người  Hội viên quản trị  Nhận giấy chứng chết thì cty có chết  Vốn lớn, dễ dàng góp bằng tài sản, nhận sau góp theo k  CÓ chuyển nhượng uy tín, kinh vốn theo đơn vị là cổ nghiệm, danh  K chuyển DANH không phiếu tiếng. nhượng và k chuyển nhượng  Đc chia thành  Hội viên góp vốn phát hành cổ được. các cổ phần. chỉ góp tài sản. phiếu (Do quyền nhân thân k thể chuyển dời) (tại sao loại này vốn thg ít nhưng ng ta vẫn yên tâm ký: chỉ cần biết nhà nó có tiền hay 4

k)

*cơ sở hình thành đầu tiên là niềm tin.

Cơ sở hình thành

Cơ cấu tổ chức

Tư cách pháp nhân

Có Ở nhiều nc k coi là pháp nhân (slide) Sách nói là tất cả các qg thừa nhận là pháp nhân (tr30) (thầy nói k hợp lý vì k tách bạch tài sản)

Một số qg k coi là pháp nhân (Thụy Sỹ, Đức) Loại hình này VN có coi là pháp nhân k?

Điều lệ Cty

Điều lệ Cty

Đại HĐCĐ > HĐQT > BGĐ > BKS

Có

Có

2 loại :  Giao vốn giản đơn (số tv giao vốn ít)  Giao vốn cổ phần (số tv giao vốn nhiều)

Có bn loại hợp danh?

Phân loại

Hợp đồng (Xác định ai góp bao nhiêu? Quyền & nghĩa vụ, ăn chia lợi nhuận.) {Nếu có thêm TV lại phải làm lại HĐ mới =>không tốt cho sự ổn định Hội viên quản trị là ng quản lý và ng đại diện

2.2. Ở Việt Nam ** Thế nào là DN: Khoản 7 Điều 4: tổ chức có tên riêng, tài sản, trụ sở giao dịch, đk thành lập theo quy định của PL nhằm mục đích KD Tổ chức: là nhóm người có phân chia chức năng nhiệm vụ, quyền hạn để phát huy hiệu quả kt theo quy mô để đạt mục tiêu Tên riêng: tên và tên riêng quy định trong đ38. Tên riêng k đc trung Tài sản: các TV đóng góp. Là cơ sở chịu trách nhiệm. Trụ sở gd: nơi thực hiện các hđ kinh doanh. (treo biển cty ma: cán bộ thuế trong 1-2 tuần đầu sẽ đến địa chỉ để xem treo biển chưa  treo biển để k mất tiền thuê văn phòng) ** Tư cách pháp nhân: Điều 74 BLDS ĐK trở thành pháp nhân:    Tiêu chí Khái niệm:

Có cơ cấu tổ chức: phải có cơ quan điều hành, quyền & nghĩa vụ quy định trong Điều lệ hoặc quyết định thành lập. Có tài sản độc lập với cá nhân, pháp nhân khác và tự chịu trách nhiệm bằng tài sản của mình; Nhân danh mình tham gia quan hệ pháp luật một cách độc lập. DN Tư nhân

Cty cổ phần:

Cty TNHH

Cty Hợp danh

DN Nhà nước

Điều 183 – 187 Điều 110 Điều 47 - 87 Điều 172 - 182 Điều 88 - 109 171 Doanh nghiệp DN trong đó DN, trong đó DN nhà tư nhân là DN có vốn TV chịu trách TV cùng nhau nước là DN do 5

doanh nghiệp điều lệ được do một cá nhân chia thành làm chủ nhiều phần bằng nhau.

Chế độ trách nhiệm (giống )

Nhà nước nắm giữ 100% vốn điều lệ. Giống TNHH 1 TV

Điều 47. Hữu hạn: Trong phạm vi vốn góp. Cty k trả hết thì tuyên bố phá sản, creditor tự chịu lỗ (nợ khó đòi). => creditor sẽ để cty sống để trả nợ, k đòi tất cả. Điều 23. Điều Điều 22. lệ cty. Điều lệ cty. ** Cơ sở TN theo Hợp đồng : HĐ hợp tác kd, hợp tác xã.

Điều 172. Vô hạn + hữu hạn:

Điều 110. Hữu hạn: Trong phạm vi vốn điều lệ

Điều 48: Vốn góp TNHH + Vốn Điều lệ: Chắc chắn phải có khi thành lập DN. Tổng giá trị tài sản = Đã góp + cam kết góp. + Vốn Pháp định: Chỉ ngành nghề theo quy định PL mới cần, vốn tổi thiểu phải có khi thành lập DN. Các ngành có rủi ro cao, có ảnh hưởng lớn đến XH. => Vốn pháp định có ý nghĩa đảm bảo, là một loại điều kiện. + Tài sản góp vốn: Đ35 + Định giá tài sản góp vốn: Đ37 ** Định giá theo nguyên tắc nhất trí (100%) hoặc dùng tổ chức định giá độc lập + đc đa số TV chấp nhận (>50%) + Vốn quy về tỉ lệ phần trăm

Giống Cty TNHH ** Bổ sung: Cán bộ là công chức thêm chức vụ Viên chức: giáo viên có hợp đồng biên chế HĐ không xác định thời hạn (chứ kp hợp đồng thỉnh giảng or hợp đồng mùa vụ ngắn hạn) Trưởng Công an xã là công chức => A là GV ĐHNT có 100 triệu nhàn rỗi: + K được thành lập/quản lý + Được góp vốn

Điều 183. Điều 110. Vô hạn Hữu hạn: (nợ cả đời, Trong phạm vi bằng toàn bộ vốn góp tài sản của mình trả xong thì thôi. Trả đến lúc chết cho hết nợ. kể cả tuyên bố phá sản)

Cơ sở pháp lý (giống ) ** Không được quyền góp vốn thành lập hoặc mua cổ phần, phần vốn góp trong công ty hợp danh, TNHH hay Cổ phần.

Vốn

kinh doanh dưới một tên chung Ngoài TV hợp danh, cty có thể có thêm TV góp vốn;

nhiệm hữu hạn về mọi hoạt động và nghĩa vụ tài chính.

TV hợp danh phải là cá nhân: Vô hạn

TV góp vốn: Hữu hạn

Điều 21. Điều Vốn điều lệ lệ cty. Cơ quan đại diện chủ sở hữu quyết định tổ chức quản lý DN NN dưới hình thức TNHH Giống TNHH Điều 74

Cty

Vốn điều lệ 100% Nhà nước

6

Điều 111. Vốn cty cổ phần + Vốn điều lệ = tổng giá trị mệnh giá cổ phần đã bán = đc quyền chào bán+ thanh toán đủ  cổ phần đc quyền chào bán: do đại hội đồng cổ đông quyết định  cổ phần chưa bán: được quyền chào bán nhưng chưa được thanh toán. + Vốn chia thành các phần bằng nhau + Các loại vốn khác nhau do có các loại cổ phần khác nhau: * Cổ phần phổ thông: Chắc chắn phải có trong cty. Quyền của cổ đông phổ thông: Đ114. Vật chất: Nhận cổ tức, ưu tiên mua (nếu Điều lệ cho phép chuyển nhượng quyền ưu tiên mua => Có thể mua bán), Khi cty giải thể hoặc phá sản, được nhận một phần tài sản còn lại tương ứng với tỷ lệ sở hữu cổ phần tại cty. Tinh thần: Tham dự và phát biểu, ưu tiên mua, tự do chuyển nhượng cổ phần, Xem xét, tra cứu, trích lục hoặc sao chụp Điều lệ cty, biên bản họp Đại hội đồng cổ đông và các nghị quyết của Đại hội đồng cổ đông. Nghĩa vụ của cổ đông phổ thông: Đ115. Chịu trách nhiệm về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của DN trong phạm vi số vốn đã góp, đã nằm trong vốn góp rồi, k cần làm gì thêm. * Cổ phần ưu đãi: Ưu đãi biểu quyết: Đ116 Ưu: cổ phần có số phiếu biểu quyết nhiều hơn. 1 cổ phiếu phổ thông tương ứng 1 phiếu biểu quyết, 1 cổ phiếu ưu đãi tương ứng nhiều hơn 1 phiếu biểu quyết, do Điều lệ quy định. Nhược:Không chuyển nhượng được Thời hạn 3 năm, sau 3 năm sẽ trở thành cổ phiếu phổ thông. Cố đông sáng lập và tổ chức ủy quyền chính phủ mới được nắm giữ. * Ưu đãi cổ tức: Đ117 Ưu: Được trả cổ tức với mức cao hơn. Gồm cổ tức cố định (không phụ thuộc vào kqkd – lỗ vẫn có) và cổ tức thưởng (lãi sẽ có). Nhược: Không có quyền biểu quyết, dự họp Đại hội đồng cổ đông, đề cử người vào Hội đồng quản trị và Ban kiểm soát. * Ưu đãi hoàn lại: Đ118 Ưu: Cổ phần được cty hoàn lại vốn góp theo yêu cầu của người sở hữu hoặc theo các điều kiện được ghi tại cổ phiếu của cổ phần ưu đãi hoàn lại. Nhược: Không có quyền biểu quyết, dự họp Đại hội đồng cổ đông, đề cử người vào Hội đồng quản trị và Ban kiểm soát.

Thời điểm góp vốn

Điều 48 (TNHH) và Điều 112 () Giống: 90 ngày, kể từ ngày được cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Lúc định giá tài sản, cty chưa ra đời; chỉ góp vốn cho công ty sau khi được cấp giấy chứng nhận đkí doanh nghiệp (within 90 ngày) . K góp trước (tức k góp cho cá nhân). Góp vốn là góp cho cty: kho, kế toán, có chữ ký của người đại diện theo PL của cty trên giấy chứng nhận. ** Có 2 loại tài sản: 7

+ Không đăng ký quyền sở hữu: chỉ cần thực tế giao cho cty, nhận gcn vốn góp/cổ phẩn + Phải đkí quyền sở hữu: quyền sd đất, ô tô, xe máy,… Phải chuyền quyền sở hữu cho cty rồi ms nhận đc giấy chứng nhận vốn góp.

Chuy ển nhượ ng vốn góp

Tăng giảm vốn điều lệ

Khác: Cổ giấy chứng phiếu có thể nhận vốn góp, mua bán mang tính chất chuyển nhân thân k nhượng và mua bán thừa kế. chuyển Nếu k thanh nhượng được, toán phần nào chuyển là thì k đc coi là nhượng sở hữu phần đó phần vốn góp. và HĐQT đc phép bán phần đó Điều 53: Tự do 3 anh em A,B,C. D là bạn của C A 400 B 300 C 200 D 100 Luật cho phép D rút nhưng chỉ khi D không đồng ý với … + D muốn chuyển nhượng. A,B,C muốn chiếm dụng vốn nên k mua lại của D + D muốn chuyển cho E người ngoài: Nếu các TV trong cty k mua trong thời hạn 30 ngày kể từ ngày chào bán thì được chuyển cho người ngoài. Nên chào bằng văn bản. E chỉ muốn trả 95 triệu + D quay lại chào 3 TV kia với tổng giá 95 triệu. A,B,C k đồng ý + D lại chào E. sau đó thế nào thì trời biết.

Phát hành cổ phiếu mới (tương tự người mới mua trong TNHH)

Tăng: tăng TV, Giảm: bớt TV or khi k góp vốn trong thời hạn 90 ngày or khi rút bớt vốn góp

Không có thời hạn 90 ngày mà theo cam kết





Có, một phần hoặc toàn bộ vốn điều lệ. Nếu rút dưới hình thức khác TV góp vốn thì phải liên được đới chịu trách chuyển, nhiệm về các giống khoản nợ và TNHH nghĩa vụ tài sản khác của cty. Chủ sở hữu Cty có quyền Quyết định bán tài sản có giá trị bằng hoặc lớn hơn 50% tổng giá trị tài sản được ghi trong BCTC gần nhất của cty hoặc một tỷ lệ hoặc giá trị khác nhỏ hơn quy định tại Điều lệ cty; TV hợp danh không được chuyển

K quy định

Quyết định tăng vốn điều lệ của cty; chuyển nhượng một phần hoặc toàn bộ vốn điều lệ của cty cho tổ chức, cá nhân khác; 8

Phân chia lợi nhuận : Chủ DNTN toàn quyền quyết định và ăn chia. Có thể thuê người khác quản lý, điều hành nhưng vẫn phải chịu trách nhiệm về mọi hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp.

Cơ cấu tổ chức

1 năm 1 lần, Phân chia LN: họp chia lợi  Khi nào: chỉ chia khi có lãi và nhuận (giống) đảm bảo đc mọi khoản nợ và nghĩa vụ tài chính đến hạn.  Mức chia: Theo tỷ lệ vốn góp trừ khi điều lệ cty quy định khác Đại HDCD TNHH: Tập thể ra qđ or cá nhân ra qđ *Họp Đại Hợp danh và DNNN giống TNHH 2 TV trở lên HDCD: Thời điểm: K3 4 loại cty TNHH: Đ114  Một TV cá nhân: Bất thường: thủ trưởng ra qđ Hội đồng quản Chủ tịch > GĐ/TGĐ > BKS trị vi phạm nghiêm trọng  Một TV tổ chức cử 1 ng ủy quyền: quyền của cổ người có quyền quyết định cao nhất là tổ chức đông, nghĩa vụ đó. của người quản Chủ tịch HDTV > GD/TGD>BKS lý hoặc ra  Một TV tổ chức cử nhiều người ủy quyền quyết định vượt quá thẩm Các cty được tách ra thành cty con, vd bộ phận quyền được XNK của Samsung tách thành 1 cty XNK giao; => cần cử một ng quản lý, sợ làm quyền Thường xuyên: => cử từ 2 người trở lên, thành 1 hội đồng TV Nhiệm kỳ của => tổ chức ra qđ Hội đồng quản => Như trên trị đã vượt quá  2 TV trở lên 06 tháng mà Hội đồng quản HĐTV (có CT) >GĐ/TGĐ>BKS trị mới chưa Ban kiểm soát đứng dưới HĐTV, do HĐTV tạo được bầu thay ra để kiểm soát GĐ và các phòng ban ở dưới thế; Báo cáo hàng năm có 2 cái, 1 cái của BGDvà 1 Trường hợp cái của BKS khác theo quy Họp HĐTV: định của Điều Người triệu tập họp: CT HĐTV lệ cty. {TV yêu cầu chủ tịch, nếu chủ tịch k triệu tập thì Mục đích: TV hoặc nhóm TV có thể tự triệu tập, và gửi Ai triệu tập giấy triệu tập đến các TV khác} cuộc họp: Thành phần Nếu k phải các đối tương trên triệu tập thì cuộc được tham dự: họp k hợp pháp, Đ59 TV được quyền dự họp và biểu Tỷ lệ họp: >= 65% vốn điều lệ Lần 2 phải được thực hiện trong thời hạn 15 quyết. ngày, kể từ ngày dự định họp lần thứ nhất. Hạn chế số Tỷ lệ hop >= 50% vốn điều lệ lượng ra sao: Lần 3: thời hạn 10 ngày từ ngày dự định họp lần Nếu k đi họp 2 miễn có người đi họp. cử ai họp thay được k: (đ 60 khoản 3 : ĐK họp: Trong TH điều lệ k quy định thì: Quyết định Các vấn đề thông thường: biểu quyết >=65% TV bằng hình thức dự họp Các vấn đề đặc biệt: >=75% TV dự họp gì: > HDQT (có từ => Nếu trong cty có TV nắm >=36% thì sẽ k ai 3 – 11 TV, cá cách chức nó được =)) 9

nhân, có quyền => Nên có điều lệ quy định đề phòng những như nhau, ra thằng đó. quyết định trên Chỉ được quy định thấp hơn 2 tỷ lệ trên (65%, nguyên tắc bỏ 75%) vì nếu cao hơn thì Có lợi hơn cho bọn phiểu, nếu 50 – nhiều vốn. 50 thì theo ý kiến bên Chủ ** 11 TV trở lên là phải có ban kiểm soát theo tịch HDQT, d55 được Đại HDCD bầu ra) > GD/TGD > Ban Kiểm soát (do Đại HDCD bầu, chi phối hoạt động của HDQT và GD/TGD. ĐK thành lập: Từ 11 TV trở lên)

Đại diện theo PL

Chủ tịch HDQT

Cá nhân, do điều lệ của cty quy định. Nếu là 2 người thì chắc chắn là GĐ/TGĐ & CT HĐTV

Tất cả TV hợp danh

Chủ tịch Cty hoặc Chủ tịch HDTV

Không

Không

Quyề n phát hành CK

Không

Có

Không ** Đc phát hành trái phiếu

TN

Không

Có

Có

Có

Có

Không giới hạn

1 – 50 ** Nếu có 1 TV chết: => sẽ bị hủy gcn vốn góp, và có gcn vốn góp mới cho con (người thừa kế), mặc nhiên thành người thừa kế của công ty. Nếu ng đó không để cho con mà cho người thừa kế khác (bạn, cháu nội ngoại) thì phải có ý kiến của cty.

Không giới hạn

Không giới hạn

Số lượng TV

1

10

Chương III: Hợp đồng thương mại 1. Tổng quan ** Hợp đồng Luật DS 2015: Hợp đồng là sự thỏa thuận giữa các bên về việc xác lập, thay đổi hoặc chấm dứt quyền, nghĩa vụ dân sự.\ Bản chất: Sự thỏa thuận Chủ thể: Các bên Nội dung: Quyền và nghĩa vụ. Luật DS Pháp: Bản chất: Sự thỏa thuận Chủ thể: 2 hay nhiều bên Khách thể: Vật, hành vi, bất đắc vi.  

Quy định về vật: Đ110 BLDS 2015 Không hành động mang lại lợi ích cho người khác: im lặng

** Hoạt động thương mại Đ3 LTM 2005: Hoạt động thương mại là hoạt động nhằm mục đích sinh lợi, bao gồm mua bán hàng hoá, cung ứng dịch vụ, đầu tư, xúc tiến thương mại và các hoạt động nhằm mục đích sinh lợi khác. 

Sinh lợi là sinh ra lợi nhuận hoặc lợi ích kinh tế khác

** Đặc điểm Hợp đồng thương mại A. Chủ thể: Thương nhân, Nhà nước. + Thương nhân: Cá nhân, tổ chức, pháp nhân + Nhà nước: Chủ thể đặc biệt được miễn trừ tư pháp (miễn bị khởi kiện + miễn thi hành án) B. Mục đích: Sinh lợi C. Nguồn luật điều chỉnh: trực tiếp, có liên quan, chuyên ngành, BLDS LUẬT THƯƠNG MẠI: Điều 1. Phạm vi điều chỉnh 1. Hoạt động thương mại thực hiện trên lãnh thổ nước Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam. 2. Hoạt động thương mại thực hiện ngoài lãnh thổ nước Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam trong trường hợp các bên thoả thuận chọn áp dụng Luật này hoặc luật nước ngoài, điều ước quốc tế mà Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam là thành viên có quy định áp dụng Luật này. 3. Hoạt động không nhằm mục đích sinh lợi của một bên trong giao dịch với thương nhân thực hiện trên lãnh thổ nước Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam trong 11

trường hợp bên thực hiện hoạt động không nhằm mục đích sinh lợi đó chọn áp dụng Luật này. Điều 4: Quy tắc áp dụng Đặc thù > Thương mại > Dân sự *** Điều 4 được đánh giá cự kỳ tiến bộ. Khoản 1: Nêu ra vai trò ngang nhau của các bộ luật trong hợp đồng qua từ “và”. Khoản 2: Nêu thứ tự ưu tiên luật đặc thù trước. Khoản 3: Luật cơ sở cuối cùng là BLDS. *** Thực tế khi tìm về đặc thù thì tìm các “Văn bản hướng dẫn …” D. Nội dung: Bao gồm các điều khoản cấu thành nội dung HĐ + Điều khoản chủ yếu + Điều khoản tùy nghi E. Hình thức: Đ27 LTM 2005 F. 6 nguyên tắc cơ bản trong hoạt động thương mại Điều 10. Nguyên tắc bình đẳng trước pháp luật của thương nhân trong hoạt động thương mại Mọi thành phần kinh tế: tư nhân. THNN, NN, Cổ phần,… Điều 11. Nguyên tắc tự do, tự nguyện thoả thuận trong hoạt động thương mại Tự do: thỏa thuận mọi đk, giao kết hợp đồng, hình thức và đối tác của hợp đồng. Điều 12. **(Quan trọng nhất) Nguyên tắc áp dụng thói quen trong hoạt động thương mại được thiết lập giữa các bên Trừ trường hợp có thoả thuận khác, các bên được coi là mặc nhiên áp dụng thói quen trong hoạt động thương mại đã được thiết lập giữa các bên đó mà các bên đã biết hoặc phải biết nhưng không được trái với quy định của pháp luật.  Còn được gọi là nguyên tắc mặc nhiên. Điều 13. **(Quan trọng nhất) Nguyên tắc áp dụng tập quán trong hoạt động thương mại Trường hợp pháp luật không có quy định, các bên không có thoả thuận và không có thói quen đã được thiết lập giữa các bên thì áp dụng tập quán thương mại nhưng không được trái với những nguyên tắc quy định trong Luật này và trong Bộ luật Dân sự. Điều 14. Nguyên tắc bảo vệ lợi ích chính đáng của người tiêu dùng Điều 15. Nguyên tắc thừa nhận giá trị pháp lý của thông điệp dữ liệu trong hoạt động thương mại

12

2. Phân loại (3) ** HD Mua bán hàng hóa Mua bán hàng hóa: Đ3.2: Động sản + Bất động sản Đ3.8: Mua bán hàng hóa là hoạt động thương mại, theo đó bên bán có nghĩa vụ giao hàng, chuyển quyền sở hữu hàng hóa cho bên mua và nhận thanh toán; bên mua có nghĩa vụ thanh toán cho bên bán, nhận hàng và quyền sở hữu hàng hoá theo thỏa thuận.  HDMBHH: Sự thỏa thuận giữa người mua và người bán trong đó bên bán có nghĩa vụ giao hàng, chuyển quyền sở hữu hàng hóa cho bên mua và nhận thanh toán; bên mua có nghĩa vụ thanh toán cho bên bán, nhận hàng và quyền sở hữu hàng hoá theo thỏa thuận. + Đối tượng: HH được tự do lưu thông + Hình thức: Lời nói, văn bản, hành vi + Nội dung: ĐK chủ yếu + Quyền và nghĩa vụ các bên: * Người bán: 1. Giao hàng & địa điểm giao hàng: về mặt nguyên tắc đúng hàng, đúng và đủ chứng từ, đúng địa điểm. BTVN: Theo PLVN và CU Viên nếu các bên không quy định địa điểm giao hàng thì bên nào phải chịu chi phí giao hàng và địa điểm giao hàng là ở đâu? + Chi phí giao hàng: Đ442 BLDS 2015 Điều 442. Chi phí vận chuyển và chi phí liên quan đến việc chuyển quyền sở hữu 1. Chi phí vận chuyển và chi phí liên quan đến việc chuyển quyền sở hữu do các bên thỏa thuận, trừ trường hợp pháp luật có quy định khác. 2. Trường hợp các bên không có thoả thuận hoặc thỏa thuận không rõ ràng thì chi phí vận chuyển và chi phí liên quan đến việc chuyển quyền sở hữu được xác định theo chi phí đã được công bố, quy định của cơ quan có thẩm quyền hoặc theo tiêu chuẩn ngành nghề. 3. Trường hợp không có căn cứ xác định theo quy định tại khoản 1 và khoản 2 Điều này thì chi phí vận chuyển và chi phí liên quan đến việc chuyển quyền sở hữu được xác định theo tiêu chuẩn thông thường hoặc theo tiêu chuẩn riêng phù hợp với mục đích giao kết hợp đồng. 4. Trường hợp các bên không có thoả thuận và pháp luật không quy định về chi phí vận chuyển và chi phí liên quan đến việc chuyển quyền sở hữu thì bên bán phải chịu chi phí vận chuyển đến địa điểm giao tài sản và chi phí liên quan đến việc chuyển quyền sở hữu. => BLDS bảo vệ quyền lợi cho bên mua, người bán phải giao hàng và chịu chi phí giao hàng. + Địa điểm giao hàng:

Khoản 2 Đ35 LTM 2005 CU Viên Đ31 13

2. Trường hợp không có thoả thuận về địa điểm giao hàng thì địa điểm giao hàng được xác định như sau: a) Trường hợp hàng hoá là vật gắn liền với đất đai thì bên bán phải giao hàng tại nơi có hàng hoá đó; b) Trường hợp trong hợp đồng có quy định về vận chuyển hàng hoá thì bên bán có nghĩa vụ giao hàng cho người vận chuyển đầu tiên; c) Trường hợp trong hợp đồng không có quy định về vận chuyển hàng hoá, nếu vào thời điểm giao kết hợp đồng, các bên biết được địa điểm kho chứa hàng, địa điểm xếp hàng hoặc nơi sản xuất, chế tạo hàng hoá thì bên bán phải giao hàng tại địa điểm đó; d) Trong các trường hợp khác, bên bán phải giao hàng tại địa điểm kinh doanh của bên bán, nếu không có địa điểm kinh doanh thì phải giao hàng tại nơi cư trú của bên bán được xác định tại thời điểm giao kết hợp đồng mua bán. Nơi giao hàng thường gắn liền với bên bán nên chi phí phát sinh từ sau khi giao hnafg, chi phí vận chuyển sẽ do người mua chịu. => LTM 2005 bảo vệ người bán 2. Chất lượng hàng hóa: Theo quy định trong HD BTVN: Nếu HD không quy định chất lượng hàng giao thì xác định ntn theo PL VN và CU Viên? Chất lượng giao hàng:

Đ39 LTM 2005 Khoản 3 Đ432 BLDS 2015 CU Viên Đ35

Điều 39. Hàng hoá không phù hợp với hợp đồng 1. Trường hợp hợp đồng không có quy định cụ thể thì hàng hoá được coi là không phù hợp với hợp đồng khi hàng hoá đó thuộc một trong các trường hợp sau đây: a) Không phù hợp với mục đích sử dụng thông thường của các hàng hoá cùng chủng loại; b) Không phù hợp với bất kỳ mục đích cụ thể nào mà bên mua đã cho bên bán biết hoặc bên bán phải biết vào thời điểm giao kết hợp đồng; c) Không bảo đảm chất lượng như chất lượng của mẫu hàng hoá mà bên bán đã giao cho bên mua; d) Không được bảo quản, đóng gói theo cách thức thông thường đối với loại hàng hoá đó hoặc không theo cách thức thích hợp để bảo quản hàng hoá trong trường hợp không có cách thức bảo quản thông thường. 2. Bên mua có quyền từ chối nhận hàng nếu hàng hoá không phù hợp với hợp đồng theo quy định tại khoản 1 Điều này. Điều 432. Chất lượng của tài sản mua bán 1. Chất lượng của tài sản mua bán do các bên thoả thuận. 2. Trường hợp tiêu chuẩn về chất lượng của tài sản đã được công bố hoặc được cơ quan nhà nước có thẩm quyền quy định thì thỏa thuận của các bên về chất lượng của tài sản không được thấp hơn chất lượng của tài sản được xác định theo tiêu chuẩn đã công bố hoặc theo quy định của cơ quan nhà nước có thẩm quyền. 14

3. Khi các bên không có thoả thuận hoặc thỏa thuận không rõ ràng về chất lượng tài sản mua bán thì chất lượng của tài sản mua bán được xác định theo tiêu chuẩn về chất lượng của tài sản đã được công bố, quy định của cơ quan nhà nước có thẩm quyền hoặc theo tiêu chuẩn ngành nghề. Trường hợp không có tiêu chuẩn về chất lượng của tài sản đã được công bố, quy định của cơ quan nhà nước có thẩm quyền và tiêu chuẩn ngành nghề thì chất lượng của tài sản mua bán được xác định theo tiêu chuẩn thông thường hoặc theo tiêu chuẩn riêng phù hợp với mục đích giao kết hợp đồng và theo quy định của Luật bảo vệ quyền lợi người tiêu dùng. 3. Kiểm tra hàng hóa trước khi giao hàng BTVN: Đây là quyền hay nghĩa vụ của người bán theo…? Kiểm tra hàng hóa trước khi giao hàng: Đ44 LTM 2005 - là quyền của bên mua nhưng bên bán đảm bảo việc thực hiện được quyền cho bên mua. Việc này bên bán nên làm trước khi giao hàng. Đ38 CU Viên Điều 44. Kiểm tra hàng hoá trước khi giao hàng 1. Trường hợp các bên có thoả thuận để bên mua hoặc đại diện của bên mua tiến hành kiểm tra hàng hoá trước khi giao hàng thì bên bán phải bảo đảm cho bên mua hoặc đại diện của bên mua có điều kiện tiến hành việc kiểm tra. 2. Trừ trường hợp có thỏa thuận khác, bên mua hoặc đại diện của bên mua trong trường hợp quy định tại khoản 1 Điều này phải kiểm tra hàng hóa trong một thời gian ngắn nhất mà hoàn cảnh thực tế cho phép; trường hợp hợp đồng có quy định về việc vận chuyển hàng hóa thì việc kiểm tra hàng hoá có thể được hoãn lại cho tới khi hàng hoá được chuyển tới địa điểm đến. 3. Trường hợp bên mua hoặc đại diện của bên mua không thực hiện việc kiểm tra hàng hóa trước khi giao hàng theo thỏa thuận thì bên bán có quyền giao hàng theo hợp đồng. 4. Bên bán không phải chịu trách nhiệm về những khiếm khuyết của hàng hoá mà bên mua hoặc đại diện của bên mua đã biết hoặc phải biết nhưng không thông báo cho bên bán trong thời hạn hợp lý sau khi kiểm tra hàng hoá. 5. Bên bán phải chịu trách nhiệm về những khiếm khuyết của hàng hoá mà bên mua hoặc đại diện của bên mua đã kiểm tra nếu các khiếm khuyết của hàng hoá không thể phát hiện được trong quá trình kiểm tra bằng biện pháp thông thường và bên bán đã biết hoặc phải biết về các khiếm khuyết đó nhưng không thông báo cho bên mua. 4. Bảo đảm quyền SHTT với hàng hóa BTVN: Bên mua phải chịu trách nhiệm khi nào? Quyền SHTT: Khoản 2 Đ46: Điều 46. Nghĩa vụ bảo đảm quyền sở hữu trí tuệ đối với hàng hoá 1. Bên bán không được bán hàng hóa vi phạm quyền sở hữu trí tuệ. Bên bán phải chịu trách nhiệm trong trường hợp có tranh chấp liên quan đến quyền sở hữu trí tuệ đối với hàng hóa đã bán. 2. Trường hợp bên mua yêu cầu bên bán phải tuân theo bản vẽ kỹ thuật, thiết kế, công thức hoặc những số liệu chi tiết do bên mua cung cấp thì 15

bên mua phải chịu trách nhiệm về các khiếu nại liên quan đến những vi phạm quyền sở hữu trí tuệ phát sinh từ việc bên bán đã tuân thủ những yêu cầu của bên mua. * Người mua: 1. Thanh toán tiền mua hàng BTVN: ĐK ntn thì được ngừng thanh toán tiền mua hàng? Đ51 LTM 2005 Điều 51. Việc ngừng thanh toán tiền mua hàng Trừ trường hợp có thoả thuận khác, việc ngừng thanh toán tiền mua hàng được quy định như sau: 1. Bên mua có bằng chứng về việc bên bán lừa dối thì có quyền tạm ngừng việc thanh toán; 2. Bên mua có bằng chứng về việc hàng hóa đang là đối tượng bị tranh chấp thì có quyền tạm ngừng thanh toán cho đến khi việc tranh chấp đã được giải quyết; 3. Bên mua có bằng chứng về việc bên bán đã giao hàng không phù hợp với hợp đồng thì có quyền tạm ngừng thanh toán cho đến khi bên bán đã khắc phục sự không phù hợp đó; 4. Trường hợp tạm ngừng thanh toán theo quy định tại khoản 2 và khoản 3 Điều này mà bằng chứng do bên mua đưa ra không xác thực, gây thiệt hại cho bên bán thì bên mua phải bồi thường thiệt hại đó và chịu các chế tài khác theo quy định của Luật này. **HD Cung ứng dịch vụ Khoản 9 Đ3 LTM 2005: Cung ứng dịch vụ là hoạt động thương mại, theo đó một bên (sau đây gọi là bên cung ứng dịch vụ) có nghĩa vụ thực hiện dịch vụ cho một bên khác và nhận thanh toán; bên sử dụng dịch vụ (sau đây gọi là khách hàng) có nghĩa vụ thanh toán cho bên cung ứng dịch vụ và sử dụng dịch vụ theo thỏa thuận. + Bản chất: Hàng hóa ở đây là dịch vụ, vô hình. Phân biệt

Hàng hóa

Dịch vụ

Hình thức

Hữu hình

Vô hình

Theo phẩm

sản Theo kết quả công việc: Đ79 LTM [ví dụ: gội đầu, vận chuyển,… ]

Nghĩa vụ của bên cung ứng

Theo nỗ lực và khả năng cao nhất: Đ80 LTM [ví dụ: cắt tóc =))),… ] Hãy quy định dịch vụ càng cụ thể chi tiết bao nhiêu càng tốt bấy nhiêu

Nghĩa vụ bên nhận cung ứng

Thanh tiền

toán Thanh toán tiền Thiện chí, hợp tác

Thiện chí, hợp 16

tác **HD Mua bán hàng hóa qua Sở giao dịch Xuất hiện hình thức HĐ quyền chọn, HĐ kỳ hạn . Chương IV. HDMBHHQT

I. KHÁI QUÁT CHUNG 1. Khái niệm + Hàng hóa (chương III) + HĐMBHH (chương III) + Quốc tế: có yếu tố nước ngoài * Công ước Lahaye 1964:   

Chủ thể ký kết là các bên có trụ sở thương mại ở các nước khác nhau HH là đối tượng của H Đ được chuyển hoặc sẽ được chuyển từ nước này sang nước khác Chào hàng và chấp nhận chào hàng có thể được lập ở các nước khác nhau.

* Công ước Viên 1980: các bên ký kết hợp đồng có trụ sở thương mại ở các nước khác nhau * LTM 2005, Việt Nam: NK, XK, Tạm nhập Tái xuất, Tạm xuất Tái nhập. Bản chất dùng sự di chuyển của hàng hóa. Tạm nhập tái xuất: Dệt may, linh kiện điện tử, da giày Tạm xuất tái nhập: sửa chữa máy móc ở nước ngoài, khi mang hàng hóa đi giới thiệu ở nước ngoài,… 2. Đặc điểm. BTVN - HĐ song vụ là gì?, hđ có bồi hoàn là gì?, hợp đồng ước hẹn là gì? BLDS Ð402 Hợp đồng song vụ là hợp đồng mà mỗi bên đều có nghĩa vụ đối với nhau; Hợp đồng đơn vụ: cho tặng Bồi hoàn: có sự trao đổi giữa các bên. Dưới góc độ luật là sự bồi hoàn tương xứng giữa các giá trị - Các bên thường có trụ sở thương mại đặt ở các nước khác nhau, có t.hợp nào là trụ sở thương mại đặt cùng 1 nước k? Có, nếu trụ sở thương mại đặt ở KCX. - Hàng hoá có thể được chuyển qua biên giới, có t.hợp nào k được chuyển qua ? 17

Có , so với khu chế xuất - Đồng tiền dùng để thanh toán có thể là ngoại tệ đối với một trong 2 bên, có TH nào đồng tiền này là đồng tiền nội tệ vs cả 2 bên Có. II. NGUỒN LUẬT ĐIỀU CHỈNH 1. Điều ước quốc tế về thương mại ** Điều ước quốc tế + DUQT Chung nguyên tắc: Mỗi quan hệ giữa các quốc gia (Ví dụ: hiệp định song phương,…) + DUQT Riêng đặc thù chuyên biệt: (Ví dụ: Hamburg, Brussel,… ) ** TH áp dụng: + Được mặc nhiên sử dụng khi các QG ký kết DUQT + Phải thỏa thuận khi không phải là thành viên ký kết DUQT DUQT có phải là 1 bộ phận của pháp luật quốc gia đó không? TH Pháp và Việt Nam tranh chấp, dẫn chiếu pháp luật Pháp, toàn án Pháp chọn CU Viên được không? (Tự tìm hiểu) 2. Luật quốc gia ** TH áp dụng: + DUQT thừa nhận + Thỏa thuận và quy định trong hợp đồng + Thỏa thuận sau khi ký kết + Cơ quan có thẩm quyền tự chọn luật áp dụng + Thỏa thuận mặc nhiên hoặc thỏa thuận bằng hành vi (khi 1 bên lựa chọn luật áp dụng và bên kia đáp lại cũng sử dụng luật đó) ** Cách áp dụng: Luật chuyên biệt > Thương mại > Dân sự 3. Tập quán thương mại quốc tế ** Khái niệm: + Thói quen phổ biến đc nhiều nước áp dụng + Thói quen duy nhất về từng vấn đề + Thói quen có nội dung cụ thể ** TH áp dụng: + Các bên thỏa thuận trong HD + Quy định trong DUQT có liên quan 18

+ Các bên không thỏa thuận, DUQT và Luật quốc gia được dẫn chiếu không quy định hoặc quy định không đầy đủ  Có tác dụng bổ sung giải thích.  Có thể sửa cho phù hợp đk hợp đồng.  Phải kết hợp với 1 nguồn luật khác, không áp dụng riêng lẻ. 4. Hợp đồng mẫu 5. Án lệ <><><> Khi xảy ra tranh chấp, thứ tự xem xết: Hợp đồng > Điều ước quốc tế (mang tính chất riêng)> Luật quốc gia (dẫn chiếu luật của 1 trong 2 bên hoặc cơ quan giải quyết tranh chấp) <><><> III. XUNG ĐỘT PHÁP LUẬT (không thi) 1. Xung đột pháp luật về hình thức hợp đồng 2. Xung đột pháp luật về nội dung 3. Xung đột pháp luật về địa vị pháp lý 4. Xung đột pháp luật về thẩm quyền pháp lý (tự đọc) IV. KỲ KẾT HỢP ĐỒNG 1. Điều kiện hiệu lực của HDMBQT ** Chủ thể ký kết HD phải hợp pháp + Có đủ tư cách pháp lý + Người trực tiếp thực hiện giao dịch có đủ thẩm quyền ký kết  Ký vượt thẩm quyền thì ..?.. chịu trách nhiệm Điều 143. Hậu quả của giao dịch dân sự do người đại diện xác lập, thực hiện vượt quá phạm vi đại diện 1. Giao dịch dân sự do người đại diện xác lập, thực hiện vượt quá phạm vi đại diện không làm phát sinh quyền, nghĩa vụ của người được đại diện đối với phần giao dịch được thực hiện vượt quá phạm vi đại diện, trừ một trong các TH sau đây: a) Người được đại diện đồng ý; b) Người được đại diện biết mà không phản đối trong một thời hạn hợp lý; c) Người được đại diện có lỗi dẫn đến việc người đã giao dịch không biết hoặc không thể biết về việc người đã xác lập, thực hiện giao dịch dân sự với mình vượt quá phạm vi đại diện. 2. TH giao dịch dân sự do người đại diện xác lập, thực hiện vượt quá phạm vi đại diện không làm phát sinh quyền, nghĩa vụ của người được đại diện đối với phần giao dịch được xác lập, thực hiện vượt quá phạm vi đại diện thì người đại diện phải thực hiện nghĩa vụ đối với người đã giao dịch với mình về phần giao dịch vượt quá phạm vi đại diện, trừ TH người đã giao dịch biết hoặc phải biết về việc vượt quá phạm vi đại diện mà vẫn giao dịch. 3. Người đã giao dịch với người đại diện có quyền đơn phương chấm dứt thực hiện hoặc huỷ bỏ giao dịch dân sự đối với phần vượt quá phạm vi đại diện hoặc toàn bộ giao dịch dân sự và yêu cầu bồi thường thiệt hại, trừ TH người đó biết hoặc phải biết về việc vượt quá phạm vi đại diện mà vẫn giao dịch hoặc TH quy định tại điểm a khoản 1 Điều này. 19

4. TH người đại diện và người giao dịch với người đại diện cố ý xác lập, thực hiện giao dịch dân sự vượt quá phạm vi đại diện mà gây thiệt hại cho người được đại diện thì phải chịu trách nhiệm liên đới bồi thường thiệt hại. Ví dụ: A ủy quyền 1 tỷ cho C ký với B. C ký 1.5 tỷ 1. A không đồng ý, C phải chịu trách nhiệm 500tr nếu gây hậu quả (giả sử lỗ 1.5 tỷ) 2. A không đồng ý, B biết, B và C liên đới chịu trách nhiệm. 3. B không biết do C ngụy tạo hoặc làm B tưởng nhầm về gias trị được ủy quyền, C phải chịu trách nhiệm  Trong hợp đồng cần quy định các thông tin: Họ tên, CMND, địa chỉ, DKKD (có thể là 3 mã: Mã số thuế, dkkd, mã số XNK), sdt và email để thông báo và lưu trữ bằng chứng trao đổi.  Nếu là pháp nhân: Họ tên, CMND, địa chỉ, DKKD,mail, sdt, người đại diện theo pháp luật (phải ghi rõ đại diện theo gì do trong PL có quy định có 2 loại đại diện: Đại diện theo PL, Đại diện theo ủy quyền) Kiểm tra tình trạng doanh nghiệp: tra MST hoặc DKKD trên cổng tra cứu thông tin doanh nghiệp quốc gia. Đôi khi Điều lệ Công ty quy định trị giá HD phải lấy ý kiến của HDQT thì dù người địa diện theo PL ký thật nhưng vẫn vô hiệu nếu HDQT chưa đồng ý. ** Hình thức ký kết HD phải hợp pháp + Phần ký: Chữ ký + Dấu (nếu được ủy quyền ký phải có giấy ủy quyền đi kèm, quy định rõ bên ủy quyền và được ủy quyền, time, nội dung, phạm vi quỷ quyền) + Văn bản thường: thể hiện ý chí 1 bên, không có nhiều quy định về hình thức, 1 bên thể hiện chấp nhận bằng cầm nắm giữ văn bản đó. Ví dụ: Vé xe, vé xem phim,… + Văn bản đặc biệt: có nhiều hơn các yêu cầu về hình thức như chữ ký, dấu, xác nhận thẩm quyền của cơ quan nhà nước,… + Tương đương văn bản: Email, fax, telex,… (Đ3 khoản 15 Luật TM) + Hình thức của HD là điều kiện hiệu lực nếu PL có quy định ** Nội dung và mục đích ký kết HD phải hợp pháp + Về nguyên tắc chung không trái PL và đạo đức xã hội. + Đối tượng của HD không bị cấm kinh doanh:  ND 187/2003 quy định về XNK, mua bán HHQT + Nội dung phải có các đk chủ yếu Theo CU Viên phải có mấy đk chủ yếu? (Thi GK sẽ hỏi) ** HD phải ký kết trên cơ sở tự nguyện, không nhầm lẫn, lừa dối, đe dọa. Nhầm lẫn, lừa dối, đe dọa thì HD có vô hiệu hay không, xem trong BLDS 2015. Nhầm lẫn: Ví dụ: HD giá trị 50tr giữa A và B lúc say rượu, khi tỉnh phát hiện nhầm 1 số thành 500tr. Không vô hiệu vì lỗi của chính B khi ký hợp đồng k độc kỹ. 20

# say rượu mà lái xe giết ng thì bị tội do trc khi say biết mình lái xe mà vẫn uống để say. Ví dụ 2: A xuất khẩu hoa hồi cho B với đk cánh bụi 5%. Khi kiểm tra trước khi giao là 4% , bên A giao cho B, B kiểm tra lại tỷ lệ là 8%. Tuy nhiên do bên A hiểu cánh bụi là cánh vỡ vụn ra, B hiểu cánh bụi là cánh rơi ra. Nên thêm điều khoản 1: Giải thích thuật ngữ Lừa dối: Ở 1 số QG k được coi là nhầm lẫn. A vê hưu mở trại nuôi gà, mua 100 quả trứng của B. Nuôi 100 con 3 tháng chưa thấy đẻ. Ở Pháp bảo vệ ng tiêu dùng, B là ng nuôi gà chuyên nghiệp hơn A, B không thông báo cho A khiến A bị thiệt hại nên B phải chịu trách nhiệm. Đe dọa: A B ký HD xây dựng 100tr. B bảo nếu k ký lên 200tr thì trong lô hàng tới chúng tôi sẽ k làm với ông nữa. Đe dọa về thân thể: tính mạng sức khỏe của bản thân và gia đình. Mang dao sang thì k phải đe dọa do phải dí vào cổ mới là đe dọa. Chứng minh có sự đe dọa rất khó. 2. Trình tự giao kết hợp đồng i) Giao kết trực tiếp HD sẽ có hiệu lực khi bên cuối cùng ký vào HD hoặc theo thời hạn mà các bên thỏa thuận trong HD khi các bên trực tiếp gặp gỡ nhau ii) Giao kết gián tiếp Thông qua 1 phương thức nào đó: Fax, tele, mail,… Theo các nước quy định: Có 1 chào hàng và 1 chấp nhận chào hàng => Giao kết hợp đồng. Thể hiện:  Chào hàng: o Luật DS VN quy định là đề nghị giao kết hợp đồng, phải có đủ các đk: o Phải có đủ các điều khoản chủ yếu của 1 hợp đồng o Phải có thời hạn hiệu lực nhất định: xác định hoặc khoảng thời gian hoặc thời hạn hợp lý (do cơ quan thứ 3 xác định dựa theo loại hàng hóa, phương thức vận chuyển) o Phải được gửi tới ng đc đề nghị và người đề nghị không thu hồi hoặc hủy đề nghị. o Bỏ chào hàng tự do và chào hàng cố định, thay bằng chào hàng và lời mời chào hàng o Có được phép rút và hủy chào hàng hay không theo PL VN và CU Viên? (Thi GK) o Ví dụ: A chào hàng 100 đôi giày trong vòng 7 ngày. B trà lời lấy trong vòng 9 ngày, C trong vòng 5 ngày, D trong vòng 3 ngày.Nếu A k có giày cho D và C và để cho D trc thì C có quyền đòi bồi thường do khi C chấp nhận chào hàng thì A đã bị ràng buộc về mặc pháp lý. 21

 Ngay khi có đơn vê fnene thu hồi các chào hàng khác  Cách khác: ghi 1 dòng nhỏ, chào hàng này cần được xác lập lại bằng 1 hợp đồng chính thức.  Chấp nhận chào hàng: o Trong thời hạn HD: o Cách trả lời:  Không: K có HD  Đồng ý:  Toàn bộ: Theo PL VN và CU Viên có HD  Có sửa đổi: Điều 392. Sửa đổi đề nghị do bên được đề nghị đề xuất Khi bên được đề nghị đã chấp nhận giao kết hợp đồng nhưng có nêu điều kiện hoặc sửa đổi đề nghị thì coi như người này đã đưa ra đề nghị mới. Theo CU Viên: Ðiều 19: 1. Một sự phúc đáp có khuynh hướng chấp nhận chào hàng nhưng có chứa đựng những điểm bổ sung, bớt đi hay các sửa đổi khác thì được coi là từ chối chào hàng và cấu thành một hoàn giá 

Thay đổi cơ bản thì không có HD, bổ sung khác thì có HD. Im lặng: Tùy, về nguyên tắc là từ chối trừ ở 1 số QG coi đó là thói quen và tập quán giữa các bên. Ở VN im lặng là gì??? Điều 393. Chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng 1. Chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng là sự trả lời của bên được đề nghị về việc chấp nhận toàn bộ nội dung của đề nghị. 2. Sự im lặng của bên được đề nghị không được coi là chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng, trừ TH có thỏa thuận hoặc theo thói quen đã được xác lập giữa các bên. Ðiều 18: 1. Một lời tuyên bố hay một hành vi khác của người được chào hàng biểu lộ sự đồng ý với chào hàng cấu thành chấp nhận chào hàng. Sự im lặng hoặc bất hợp tác vì không mặc nhiên có giá trị một sự chấp nhận.

Thực hành: Ngày 22/4/2000, Công ty Petrolex VN gửi cho Công ty IPI Pháp một chào hàng cố định bán dầu thô với đủ 6 điều khoản chủ yếu, trong đó đề nghị giao hàng vào tháng 6 7 8 /2000. Chào hàng có hiệu lực đến 16h30 ngày 17/05/2000, ngày này lại rơi vào chủ nhật. Đến 16h30 ngày 16/5 do biết hôm sau là ngày chủ nhật nên Petrolex thảo sẵn điện tín báo cho IPI biết thời hạn để chấp nhận đã hết nhưng do bộ phận phụ trách telex nghỉ nên bức điện đó được gửi đi vào ngày 18/5. Vào 23:18 ngày 16/5 IPI gửi cho petrolex một bức điện với nội dung” Chúng tôi chấp nhận đề nghị ngày 22/4/2000 của quý công ty về việc giao hàng vào tháng 678/2000 và chúng tôi sẽ quay trở lại vấn đề này với chương trình bốc rót cụ thể”. Petrolex cho rằng chấp nhận vào đêm thứ 7 là chậm và giữa 2 bên chưa có hợp đồng, do vậy ko giao hàng. IPI thì cho rằng thư chấp nhận đén trước 1 ngày nên HDD đã được hình thành, họ đã mở L/C nhưng petrolexx không giao hàng, IPI đòi hủy hợp đồng và đòi bồi thường thiệt hại 47600$. Giữa 2 bên đã có hợp đồng chưa trong 2 tường hợp theo PLVN và CƯ Viên. Theo lý thuyết: VN: Chưa có HD do có sửa đổi. CU Viên chưa có HD do đây là sửa đổi cơ bản theo Đ19 khoản 3. Khi giải quyết đi theo thứ tự chào hàng > chấp nhận chào hàng > GK đưa ra 1 – 2 tình huống chương này, còn lại là chương II hoặc Chương IV (hỏi HD có hiệu lực hay chưa có hiệu lực). Lý thuyết học hết chương III HDMBHHQT. 22

3 – 4 bạn vào, bốc 2 lý thuyết, 1 tình huống, đc mang luật và giấy trắng vào chuẩn bị. 1 ng ra 1 ng vào. Lý thuyết chủ yếu chương 2. V. NHỮNG ĐIỀU KHOẢN CHỦ YẾU VI. CHẤP HÀNH HĐMBHHQT 1. Nguyên tắc chấp hành  Chấp hành đúng (đối tượng, số lượng, chủng loại,…)  Chấp hành trung thực, theo tinh thần hợp tác và có lượi nhất cho các bên, đảm bảo tin cậy lấn nhau  Không xâm phạm đến lợi ích của NN, lợi ích cộng đồng 2. Trách nhiệm do vi phạm hợp đồng (Liên quan đến tình huống thi cuối kỳ) 2.1. Căn cứ cấu thành trách nhiệm:  Có hành vi vi phạm hd  Có thiệt hại thực tế  Có quan hệ nhân quả giữa hành vi vi phạm hd và thiệt hại thực tế  Có lỗi của bên vi phạm “lỗi suy đoán” Ví dụ: A vợ B chồng đẻ ra con C đen quá B k nhận nuôi, A kiện B phải có trách nhiệm với C. Vậy trách nhiệm là gì, nếu có nghĩa vụ mà k thực hiện thì phải chịu trách nhiệm => trách nhiệm phát sinh sau khi có nghĩa vụ mà k thực hiện mà thực hiện k đúng/đủ. Vậy k có nghĩa vụ thì k phải chịu trách nhiệm. Nuôi là nghĩa vụ k thực hiện thì có trách nhiệm phát sinh. TH1: A gửi con bị điên là C vào nhà thương điên B, đóng tiền cho B, C bị ĐÁNH chết trong B, A đc đòi B cái gì?  Không có hd, căn cứ là có hành vi vi phạm pháp luật TH2: A đâm xe làm B gãy chân, hỏng xe. B đòi bồi thường gì? Sửa xe, viện phí, tiền thuốc, lương do nghỉ làm.  Nếu hành vi vi phạm là của B thì k đòi đc. (Mượn Tùng) TH3: B chủ công trình xây dựng, A bán xi măng, A giao chậm xi măng làm B phát sinh thiệt hại: Phạt chậm tiến độ, lương công nhân, nguyên liệu khác bị hỏng -> chi phí bảo quản, uy tín, chi phí quản lý donah nghiệp (điện, nước, khấu hao) Làm tuần tự từng bước Có sự vi phạm hợp đồng hay không (ai chứng minh: bên bị vi phạm B gửi A khiếu nại vi phạm hợp đồng, chỉ ra hành vi vi phạm. Hành vi vi phạm của ông đã gây ra cho chúng tôi những thiệt hại như sau: chúng tôi bị chậm tiến độ, bị kh phạt 10tr, đưa ra bằng chứng cho việc bị phạt: biện bản nộp phạt. Chậm tiến độ ở VN là việc thông thường, chứng minh anh đúng tiến độ nếu tôi giao đúng hoặc chứng minh ông ta thiếu nvl khác nữa nên mới k đúng tiến độ. Chứng minh đúng tiến độ như lịch trình công trình, các công trình xảy ra sau đó. Lương công nhân phải chứng minh bằng hdld hoặc sao kê ngân hàng hoặc bảng lương có chữ ký của ng nhận hàng. Nếu k giao chậm vẫn phải trả lương, nếu có bằng chứng công nhân của anh trong tg đó vẫn có việc ở công trình khác thì k đòi đc.

23

Trong kd thương mại KHÔNG ĐÒI ĐƯỢC uy tín theo pl của VN. Trên tg ng ta tính căn cứ doanh thu sụt giảm,… 2.2. Chế tài xử phạt Nhiệm vụ: nghiên cứu các chế tài dưới đây? Nghiên cứu giữa LTM VN + Công ước viên, chỉ kiểm tra điều kiện được áp dụng. (câu hỏi có trừ điểm) Tiêu chí

Nguồn luật diều chỉnh

1) Buộc Luật thương mại thực hiện đúng hợp Điều 297. Buộc thực hiện đúng hợp đồng đồng 1. Buộc thực hiện đúng hợp đồng là việc bên bị vi phạm yêu cầu bên vi phạm thực (Đ297 hiện đúng hợp đồng hoặc dùng các biện pháp khác để hợp đồng được thực hiện và LTM) bên vi phạm phải chịu chi phí phát sinh. Ngay khi có vi phạm, bên bị vi phạm yêu cầu bên kia thực hiện đúng hợp đồng. Sử dụng biện pháp khác để hợp đồng được thực hiện Ví dụ: NB k giao hàng Bước 1: Buộc giao hàngtrong khoảng thời gian nào Bước 2:Không giao hàng thì mua hàng của người khác, chi phí chênh lệch do bên kia trả vd 1: bán k giao hàng đúng ngày 1/10 --> 2/10 ta gửi khiếu nại yêu cầu ông giao hàng: B1: yêu cầu phải giao hàng trong thời hạn đến ngày 10/10 If=0 thì b2 B2: mua hàng của ng khác với chi phí chênh lệch bên kia sẽ trả 2. TH bên vi phạm giao thiếu hàng hoặc cung ứng dịch vụ không đúng hợp đồng thì phải giao đủ hàng hoặc cung ứng dịch vụ theo đúng thoả thuận trong hợp đồng. TH bên vi phạm giao hàng hoá, cung ứng dịch vụ kém chất lượng thì phải loại trừ khuyết tật của hàng hoá, thiếu sót của dịch vụ hoặc giao hàng khác thay thế, cung ứng dịch vụ theo đúng hợp đồng. Bên vi phạm không được dùng tiền hoặc hàng khác chủng loại, loại dịch vụ khác để thay thế nếu không được sự chấp thuận của bên bị vi phạm. Thiếu: B1: Yêu cầu giao đủ hàng B2: Yêu cầu từ NCC khác với chi phí chênh lệch do ng mua chịu Kém CL: B1: Yêu cầu sang sửa chữa hàng B2: Đến hạn vẫn không sửrav à gửi sang thì tự sửa chữa và chi phí chênh do bên kia chịu 3. Trong TH bên vi phạm không thực hiện theo quy định tại khoản 2 Điều này thì bên bị vi phạm có quyền mua hàng, nhận cung ứng dịch vụ của người khác để thay thế theo đúng loại hàng hoá, dịch vụ ghi trong hợp đồng và bên vi phạm phải trả 24

khoản tiền chênh lệch và các chi phí liên quan nếu có; có quyền tự sửa chữa khuyết tật của hàng hoá, thiếu sót của dịch vụ và bên vi phạm phải trả các chi phí thực tế hợp lý. Nếu người mua có lỗi: chỉ có thể yêu cầu thanh toán Người mua k nhận hàng: B1: Yêu cầu nhận hàng trong 1 thời hạn nhất định B2: Bán cho ng khác, chi phí chênh lệch bên mua chịu 4. Bên bị vi phạm phải nhận hàng, nhận dịch vụ và thanh toán tiền hàng, thù lao dịch vụ, nếu bên vi phạm đã thực hiện đầy đủ nghĩa vụ theo quy định tại khoản 2 Điều này. 5. TH bên vi phạm là bên mua thì bên bán có quyền yêu cầu bên mua trả tiền, nhận hàng hoặc thực hiện các nghĩa vụ khác của bên mua được quy định trong hợp đồng và trong Luật này. Chế tài này k cần quy định trong HD, khi có sai phạm đc sử dụng luôn. Công ước Viên Ðiều 46: 1. Người mua có thể yêu cầu người bán phải thực hiện nghĩa vụ, trừ phi người mua sử dụng một biện pháp bảo hộ pháp lý không hợp với yêu cầu đó. 2. Nếu hàng hóa không phù hợp với hợp đồng thì người mua có thể đòi người bán phải giao hàng thay thế nếu sự không phù hợp đó tạo thành một sự vi phạm cơ bản hợp đồng và yêu cầu về việc thay thế hàng phải được đặt ra cùng một lúc với việc thông báo những dữ kiện chiếu theo điều 39 hoặc trong một thời hạn hợp lý sau đó. 3. Nếu hàng hóa không phù hợp với hợp đồng, người mua có quyền đòi người bán phải loại trừ sự không phù hợp ấy, trừ những TH khi điều này không hợp lý xét theo tất cả các tình tiết. Việc yêu cầu loại trừ sự không phù hợp của hàng hóa so với hợp đồng phải được tiến hành hoặc là cùng một lúc với thông báo những dữ kiện chiếu theo điều 39 hoặc trong một thời hạn hợp lý sau đó. 2) Phạt vi phạm K có chế tài phạt (Đ300LT M, Đ422 BLDS)

Công ước Viên

Luật thương mại

Điều 300. Phạt vi phạm Phạt vi phạm là việc bên bị vi phạm yêu cầu bên vi phạm trả một khoản tiền phạt do vi phạm hợp đồng nếu trong hợp đồng có thoả thuận, trừ các TH miễn trách nhiệm quy định tại Điều 294 của Luật này. Chế tài hay, buộc bồi thường ngay cả khi chưa xảy ra vi phạm. ĐK áp dụng chế tài: 1. Khi HD có quy định 2. Trong luật áp dụng trong hd có quy định 25

Luật VN k quy định 1 bên đc phép phạt bên kia nếu HD k quy định. Tuy nhiên trong dân sự có: Phải quy định cả bồi thường thiệt hại và phạt vi phạm trong HD thì đc đòi cả 2, còn k thì chỉ đc đòi 1 trong 2 Chế tài duy nhất k phải chứng minh 4 căn cứ cấu thành vi phạm, chỉ cần chứng minh có hành vi vi phạm và suy đoán lỗi là đc, k phải chứng minh thiệt hại. => Bớt 1 bước quan trọng: Chứng minh thiệt hại Thường dùng cho những nghĩa vụ khó chứng minh thiệt hại: Giao chậm 1 ngày, thanh toán chậm 1 2 ngày, chậm chuyển giao chứng từ, bảo mật thông tin truyền hình thực tế (thường phạt lớn vì tỏng dân sự k có quy định) Mức phạt tối đa: 8% phần hợp đồng bị vi phạm Trong dân sự k còn quy định mức phạt, lĩnh vực đặc thù quy định mức phạt khác nhau, thường cao Có 2 cách phạt: Phạt từng nghĩa vụ, hoặc phạt toàn bộ hợp đồng Điều 418. Thoả thuận phạt vi phạm Điều 422. Chấm dứt hợp đồng 3) Buộc bồi thường thiệt hại (Đ302 LTM): Lãi suất trả chậm trả (Đ306 LTM, 305 BLDS)

Luật thương mại K cần quy định trong HD, áp dụng khi chứng minh đc 4 căn cứ vi phạm hợp đồng Các bên chứng minh đc thiệt hại đến đâu thì đòi đc đến đó, k chứng minh đc thì k đòi đc Các thiệt hại có khả năng đòi đc: Vật chất, thực tế, trực tiếp phát sinh từ hành vi vi phạm Thiệt hại gián tiếp là: A bán cho B, A k bán cho B đc do bên B điều tàu đến chậm 10 ngày, A phát sinh thiệt hại như sau: lưu kho 10 ngày 50tr, hàng bị ướt khi lưu kho và hỏng mất 50tr, bị trộm mất 20tr -> thiệt hại gián tiếp Lưu kkh trong 10 ngày=50 triệu. (đòi đc) {Song nếu trong 50 triệu đó có 40 triệu là chi cho 10 ông bảo vệ --> không thực tế, k đòi đc} Hàng ướt:xx triệu (k đòi đc) Trộm mất: xx triệu (k đòi đc)} Các loại thiệt hại: Giảm giá trị hàng hóa; Chi phí khắc phục thiệt hại; Lãi mất hưởng (phải chứng minh tính chắc chắn của khoản lãi đó, chẳng hạn bằng hợp đồng nội địa ký vs ông khác) Thiệt hại phi thực tế: nằm ngoài nhãn quan của các bên, do các bên tự thổi phồng lên

26

Phi vật chất là tinh thần Thiệt hại VC: -

Giảm sút giá trị tài sản Chi phí bỏ ra khắc phục thiệt hại Lãi mất hưởng ( phải có bằng chứng chứng minh sự chắc chắn khoản lãi đó)

Điều 302. Bồi thường thiệt hại Điều 306. Quyền yêu cầu tiền lãi do chậm thanh toán Điều 305. Nhận chính tài sản bảo đảm để thay thế cho việc thực hiện nghĩa vụ của bên bảo đảm Công ước Viên Ðiều 74 - 78 4) Tạm Luật thương mại ngừng thực hiện ĐK áp dụng: hđ( Đ308 Điều 308. Tạm ngừng thực hiện hợp đồng LTM) Trừ các TH miễn trách nhiệm quy định tại Điều 294 của Luật này, tạm ngừng thực hiện hợp đồng là việc một bên tạm thời không thực hiện nghĩa vụ trong hợp đồng thuộc một trong các TH sau đây: 1. Xảy ra hành vi vi phạm mà các bên đã thoả thuận là điều kiện để tạm ngừng thực hiện hợp đồng; 2. Một bên vi phạm cơ bản nghĩa vụ hợp đồng. Công ước Viên Ðiều 71: 5) Đình Luật thương mại chỉ thực hiện HĐ ĐK áp dụng (310 Điều 310. Đình chỉ thực hiện hợp đồng LTM) Trừ các TH miễn trách nhiệm quy định tại Điều 294 của Luật này, đình chỉ thực hiện hợp đồng là việc một bên chấm dứt thực hiện nghĩa vụ hợp đồng thuộc một trong các TH sau đây: 1. Xảy ra hành vi vi phạm mà các bên đã thoả thuận là điều kiện để đình chỉ hợp đồng; 2. Một bên vi phạm cơ bản nghĩa vụ hợp đồng. Công ước Viên Không có 6) Huỷ hợp đồng

Luật thương mại 27

(Đ312 LTM): Lưu ý Đ 313, LTM, Đ73 Công ước Viên)

Điều 312. Huỷ bỏ hợp đồng 1. Huỷ bỏ hợp đồng bao gồm hủy bỏ toàn bộ hợp đồng và hủy bỏ một phần hợp đồng. 2. Hủy bỏ toàn bộ hợp đồng là việc bãi bỏ hoàn toàn việc thực hiện tất cả các nghĩa vụ hợp đồng đối với toàn bộ hợp đồng. 3. Hủy bỏ một phần hợp đồng là việc bãi bỏ thực hiện một phần nghĩa vụ hợp đồng, các phần còn lại trong hợp đồng vẫn còn hiệu lực. ĐK áp dụng 4. Trừ các TH miễn trách nhiệm quy định tại Điều 294 của Luật này, chế tài hủy bỏ hợp đồng được áp dụng trong các TH sau đây: a) Xảy ra hành vi vi phạm mà các bên đã thoả thuận là điều kiện để hủy bỏ hợp đồng; b) Một bên vi phạm cơ bản nghĩa vụ hợp đồng. Điều 313. Huỷ bỏ hợp đồng trong TH giao hàng, cung ứng dịch vụ từng phần Công ước Viên Ðiều 73: 1. Nếu hợp đồng quy định giao hàng từng phần và nếu sự kiện một bên không thực hiện một nghĩa vụ có liên quan đến một lô hàng cấu thành một sự vi phạm chủ yếu đến hợp đồng về lô hàng đó thì bên kia có thể tuyên bố hủy hợp đồng về phần lô hàng đó. 2. Nếu sự kiện một bên không thực hiện một nghĩa vụ có liên quan đến bất cứ lô hàng nào cho phép bên kia có lý do xác đáng để cho rằng sẽ có một sự vi phạm chủ yếu đến hợp đồng với các lô hàng sẽ được giao trong tương lai thì họ có thể tuyên bố hủy hợp đồng đối với các lô hàng tương lai đó với điều kiện phải làm việc đó trong một thời hạn hợp lý. 3. Người mua tuyên bố hủy hợp đồng đối với bất kỳ lô hàng nào có thể cùng một lúc, tuyên bố hợp đồng bị hủy đối với các lô hàng đã giao hoặc đối với các lô hàng sẽ được giao trong tương lai nếu, do tính liên kết, các lô hàng này không thể sử dụng được cho những mục đích do hai bên đã dự tính vào lúc ký kết hợp đồng. Nếu k giao hàng, gia hạn cho phép giao thêm, nếu k giao nữa, tuyên bố hủy nếu họ k thực hiện Ðiều 49: Ðiều 25: Một sự vi phạm hợp đồng do một bên gây ra là vi phạm cơ bản nếu sự vi phạm đó làm cho bên kia bị thiệt hại mà người bị thiệt hại, trong một chừng mực đáng kể bị mất cái mà họ có quyền chờ đợi trên cơ sở hợp đồng, trừ phi bên vi phạm không tiên liệu được hậu qủa đó và một người có lý trí minh mẫn cũng sẽ không tiên liệu được nếu họ cũng ở vào hoàn cảnh tương tự. 4,5,6 có đk áp dụng như nhau trong LTM: - khi xảy ra vi phạm đã quy định là điều kiện để xxx hợp đồng

28

- một bên vi phạm cơ bản nghĩa vụ HĐ CUV: Có quyền Hủy nếu trong thời gian gia hạn vẫn k thực hiện đc (đọc kỹ mục III CUV) or vi phạm cơ bản Vi phạm cơ bản còn nhiều tranh cãi nhiều Ví dụ: Hiếu muốn mua 100 bánh trung thu. Hiếu thỏa thuận giao bánh vào 1/10 lúc 8g sáng, đến 6/10 lúc 16g họ mới giao bánh 100 cái k thể ăn, k thể biếu do là sinh viên, chỉ có thể bán, mà bán sau ngày tủng thu thì k bán đc do anh này k có cửa hàng Đc hủy hợp đồng hay không? 100 cái không thể để ăn, biếu nên chỉ có thể bán; chứng minh bằng việc A đã chào bán, mời hàng. Chứng minh mình không bán sau trung thu được: Không có cửa hàng để đứng bán. --> vi phạm mục đích hđ --> hủy đc Ví dụ: Công ty da giày đặt giày cỡ 36 nhưng bên Ý giao cớ 40 – 42. Có hủy đc HD không? Hủy đc nếu chứng minh đc k thể bán đc ở nội địa, nếu công ty XK đc thì k hủy đc. Nếu cty có hđ XK thì k thể chứng minh đc, k hủy đc Ví dụ: Rượu đặt mua là 40o nhưng chỉ giao 18o thì có hủy đc k. Rượu uống để say, rượu sai độ chỉ giảm giá chứ k hủy đc. 100 độ, 90 độ thì hủy đc vì rượu đó để nướng mục (giả sử 3 TH trên k quy định hủy, trên thực tế ít ai lường đc các đk hủy) (phải chứng minh sai vi phạm cơ bản/ mục đích hợp đồng) => Khi quy định về dk tên hàng trong hợp đồng nên viết thêm hàng này dùng để làm gì 1/1 ký HD 7/1 giao hàng lần 1: Mưa bão nên tạm ngừng hd 14/1 giao hàng lần 2: Hàng kém phẩm chất nên đình chỉ 21/1 giao hàng lần 3: Hàng vẫn kém nên hủy HD có hiệu lực trong khoảng time nào? 7) Các biện pháp khác do các bên thoả thuận. Nhận xét:   

Chế tài 1 có ở luật hầu hết các quốc gia vì hướng tới việc thực hiện hợp đồng. CUV và VN đều có Chế tài phạt CUV k có. Bồi thường thiệt hại tất cả các qg có 29

 

2 chế tài tiếp còn tùy quốc gia có hay k. Các qg cũng hay quy định hủy hợp đồng

ĐK thanh toán:  

Giá xác định trước Giá xác định sau – Có đk điều chỉnh giá

Thuê cỗ tổ chức đám cưới, cọc 50tr 1 năm sau mới cưới, nhưng 1 năm sau giá cỗ tăng từ 500 – 750tr. Thêm 1 đk giá cỗ sẽ đc điều chỉnh tại thời điểm tổ chức đám cưới nhưng k đc quá 10%. Hoặc điều chỉnh theo I. Điều khoản điều chỉnh giá: Giá xác định sau nên có điều khoản điều chỉnh giá: vd: do giá cả chung tăng nên giá hàng tăng theo. Có thể giảm rủi ro vd: được phép tăng nhưng k quá 10%. Chè cà phê sắt thép đều có thể điều chỉnh như vậy. Đk chất lượng VN bán cho Nga 110MT lạc nhân đk CIF, ký hợp đồng 4/10/1993. HD quy định phẩm chất lạc nhân theo 6 chỉ tiêu: độ ẩm <9%, kiểm tra phẩm chất ở nước người bán do Vinacon 18/3/94, ng bán giao 105 MT trong 7 container, vận đơn hoàn hảo, VinaC giám định trước khi hàng lên tàu và cấp giấy chứng nhận phẩm chất. 25.4.94, hàng đến cảng Vladivostok 26/5/94, người mua mời giám định 2 Container theo tiêu chuẩn quốc gia Nga, kết luận là kém phẩm chất, độ ẩm 13% mọc mầm. Người mua chở 5 công còn lại đến Rostop bằng đường sắt. Ngày 16/6/94, người mua mời giám định lô lạc, biên bản giám định là không đúng phẩm chất quy định trong hợp đồng. Việc tiếp tục sử dụng phải giao cho cơ quan kiểm định nhà nước Nga, người mua Nga giao 7 công cho người mua ở nội địa, người này thấy lạc ko sử dụng dc nên tự động hủy bỏ, Nga tiến hành đòi khiếu nại ng bán đòi giao thay thế hàng đúng phẩm chất hoặc trả lại tiền. Yêu cầu của Nga có được chấp nhận không? Tại sao? Giải quyết: Thời gian hợp lý trong 1 tháng do bên Nga đang là mùa đông, k tháo công ra kiểm tra đc CIF: tại cảng đi là hết trách nhiệm nhưng mang tính bề mặt. Nhưng nếu hàng vẫn lỗi: vd nội tì ẩn tì. Bên bán k thoát trách nhiệm Giấy cnpc chỉ có tính chất tương đối, có khả năng bị bác. Chỉ có chữ ký của bên mua. Giấy đối tình (tuyệt đối) có mặt của 3 bên mới không bị bác, được công nhân. Không giám định nên nếu đòi thì cùng lắm đc 2 cont. Quy chuẩn kiểm tra của 2 bên khác nhau --> lỗi 2 bên --> chia đôi trách nhiệm Khi hàng kém phẩm chất phải giữ nguyên hiện trạng, không được hủy. Giải quyết: b1: thông báo cho bên kia hàng kém phẩm chất, gửi biên bản giám định. Nếu VN k sang --> mời đại diện của anh sang, tôi bao ăn ở. Nếu vẫn k --> anh hãy chọn một cơ quan để giám định thay anh.ệm (cắn câu). Nếu họ chọn thì họ bị ràng buộc trách nhiNếu họ k chọn --> Yêu cầu 1 cơ quan khác làm giám định, gửi hồ sơ khiếu nại “chúng tôi đã thiện chí,.... chúng tôi có quyền khiếu nại” 30

Ðiều 36: CU Viên 1. Người bán chịu trách nhiệm chiếu theo hợp đồng và Công ước này, về mọi sự không phù hợp nào của hàng hóa mà sự không phù hợp đó vào lúc chuyển giao quyền rủi ro sang người mua, ngay cả khi sự không phù hợp của hàng hóa chỉ được phát hiện sau đó. 2. Người bán cũng chịu trách nhiệm về mọi sự không phù hợp của hàng hóa xảy ra sau thời điểm đã nói ở điểm trên và là hậu quả của việc người bán vi phạm bất cứ một nghĩa vụ nào của mình, kể cả việc không thể hoàn toàn đảm bảo rằng trong một thời hạn nào đó, hàng hóa vẫn thích hợp cho mục đích sử dụng thông thường hay mục đích cụ thể hoặc vẫn duy trì được những tính chất hay đặc tính đã quy định. Hàng hủy rồi nên k chứng minh đc bên nào đúng DK cơ sở giao hành CIF, rr chuyển giao từ khi giao cho ng vc cuối cùng chỉ tính về bề mặt. Tuy nhiên nội tỳ, ẩn tỳ bên bán vẫn phải chịu trách nhiệm. Dỡ hàng kiểm tra, xác định thời điểm ẩm. Giấy của VinaC chỉ mang tính chất tương đối nếu vẫn bác đc có sự gian trá. Giấy đối tịch là giấy có sự có mặt của cả 2 bên + cơ quan giám định hoặc giấy bên cơ quan giám định nhà nước. kiểm tra 2 công thì chỉ đòi đc 2 công, 5 thằng vào nội địa thì khó mà đòi đc. Kiểm tra theo tiêu chuẩn quốc gia Nga, có sự sai khác thì lỗi của cả 2, chia đôi. Khi hàng kém phảm chất pải giữ nguyên nó y phẩm chất tỏng đk tốt nhất để chứng minh, sau này chi phí sẽ do bên kia trả. Nghiệp vụ: Thông báo bên bán kèm biên bản giám định, bên bán sang, xác nhận giám định. Nếu bên bán không sang, dù đã thiện chí tri trả ăn ở cho nhân viên, cho phép chọn 1 cty giám định khác. Yêu cầu cơ quan giám định khác nữa và đây sẽ là cơ sở bằng chứng trước tòa. 3. Cưỡng chế thi hành chế tài trong HDMBHHQT  Ph chứng minh đc thời hạn thực hiện nghĩa vụ của bên vi phạm đã hết  Ph báo cho bên vi phạm biết thời hạn thực hiện nghĩa vụ của bên vi phạm đã hết Sai áp: đóng băng tài sản của bên vi phạm Ví dụ HLV Ý yêu cầu sai áp máy bay của Vietnam Airline Tuyên bố phá sản: nếu k trả tao thì mày k đủ khả năng thanh toán --> yêu cầu tòa tuyên mày phá sản Đ293 LTM tạm ngừng thực hiện hợp đồng, đình chỉ thực hiện hợp đồng hoặc huỷ bỏ hợp đồng đối với vi phạm không cơ bản. Nhận xét sau thuyết trình của các bạn 4. Trách nhiệm NCC với hàng hóa 4.1. Phạm vi trách nhiệm: Về không gian:

  

Brussel: Móc cẩu – Móc cẩu Hamburg: Kho – Kho Theo Việt Nam: Móc cẩu – Kho

Về thời gian: 31

  

B: 1 năm H: 2 năm VN: 2 năm

4.2. Giới hạn trách nhiệm bồi thường của NCC 4.3. Miễn trách Chương V: Một số vấn đề Pháp lý về HĐ CC HH XNK đường biển Nắm đc 2 loại hợp đồng tàu chợ và tàu chuyến. HĐCCHHXNK= ĐB là gì: thỏa thuận giữa ng thuê chở và ncc theo đo ncc dùng tàu biển để chở hàng từ 1 cảng này đén cảng khác, ng thuê chở trả cước. Theo bộ luật hàng hải VN: “Hợp đồng vận chuyển hàng hóa bằng đg biển là HĐ đc giao kết giữa nvc à n thuê vc theo đó ng vận chuyển (chủ tàu or ng thuê tàu để cung cấp dịch vụ vận chuyển) thu tiền cước vận chuyển do n thuê vc trả và dùng tàu biển để vc hàng hóa từ cảng nhận hàng đến cagr trả hàng” VII. HỢP ĐỒNG THUÊ TÀU CHỢ 1. Khái niệm Xem giáo trình Booking note: đơn lưu khoang {nếu gửi hàng lẻ thì ta liên hệ vs fowarder, báo giá thương lượng các kiểu rồi họ sẽ gửi ta booking note, là giấy giữ chỗ. Trách nhiệm phát sinh nếu ta giao không đúng hàng trên booking note. Nếu hàng nhiều or ở xa thì ta có thể là người chịu chi phí vận tải nội địa, nếu hàng ít, họ tiện lấy thì họ lấy. Giao hàng xong thì đc cấp vận đơn: chính là hợp đồng giữa các bên, là căn cứ điều chỉnh quyền và nghĩa vụ các bên} 2. Nguồn luật điều chỉnh a. Điều ước quốc tế Xem lại vận tải, giới hạn trách nhiệm,.... b. Luật quốc gia VN (2015), Mỹ 1936 Anh 1924 c. Tập quán hàng hải 3. Nghĩa vụ, trách nhiệm a. Người thuê chở Cung cấp hàng: thgian, địa điểm, loại hàng (đúng như booking note) Trả cước: gồm? căn cứ trả? hình thức trả Tiền cước không thỏa thuận đc vì căn cứ theo bảng cước quy định sẵn bởi hãng tàu. Cước đã gồm bốc, dỡ, bảo quản không. 32

Có được thương lượng cước? Thông thường vẫn có thể thỏa thuận nếu giao dịch qua fowarder. Fowarder bán cước lại cho chúng ta. Một con có thể gồm 5 khách lẻ --> 5 bộ chứng từ. Mỗi bộ chứng từ 50 đô. Fo sống chủ yếu bằng phát hành chứng từ và dịch vụ lưu kho, còn cước tàu rất rẻ.???? Hình thức trả: Cước trả trước và trả sau. b. Ncc Về tàu:   

Thuê con tàu bền chắc có đủ khả năng đi biển (bão cấp 6) Trang bị và biên chế đầy đủ Trang thiết bị và hầm quầy hàng đc tu sửa

Về hàng: Có trách nhiệm bảo quản hàng trong quá trình chuyên chở (cần mẫn hợp lý) Về Vận đơn: Cấp vận đơn cho ng thuê chở. 3.trách nhiệm của ncc đối vs hh VIII. HỢP ĐỒNG THUÊ TÀU CHUYẾN 1. Khái niệm 2. Luật điều chỉnh  Luật Quốc gia  Tập quán hàng hải quốc tế  Án lệ  HD mẫu: Phổ biến 3. Đàm phán 4. Nghĩa vụ các bên 4.1. NCC Liên quan đến:    

Tàu Hàng: Bốc, san, xếp, bảo quản (trách nhiệm luôn cần có của NCC), dỡ hàng Vận đơn Hành trình

4.2. Người thuê chuyên chở  Cung cấp hàng hóa  Bốc dỡ san xếp  Trả cước phí 5. Tàu hủy bỏ hành trình và nghĩa vụ các bên 5.2. ĐK hủy bỏ hành trình  Chiến tranh  Hàng bị cấm  Cảng bị phong tỏa 5.3. Nghĩa vụ các bên khi tàu bị hủy bỏ hành trình 5.4. Hậu quả 33