La Importancia Del Perito 2x3264

La importancia del Perito

En la jerarquía de las especialidades médicas, el médico forense (o médico legista o perito médico cuando ingresa ya a un proceso judicial) ocupa un lugar prominente, sus conocimientos resultan de la afluencia de numerosas disciplinas científicas y su función en la sociedad está más allá de la conservación de la vida física de sus semejantes. El perito forense tiene un rol fundamental en el proceso judicial, debido a que son las pruebas periciales medico forenses, las que sostienen la responsabilidad o no en la comisión de un hecho delictivo; especialmente hoy en día con la implementación de la del Nuevo Código Procesal, el perito pasa a ser elemento protagónico porque el juicio oral presenta una dinámica en la cual solo un perito experimentado puede apoyar en la solución del caso. Nuestros casos son estudiados siempre en equipo (luego de la primera consulta); el equipo mínimo es un perito asesor-consultor y un perito ejecutivo, quien es responsable del caso y de su sustentación en juicio, de acuerdo con el contrato que se suscriba. Los casos que requieran la participación de más especialistas, necesitan el visto bueno del cliente para diseñar el nuevo equipo, de acuerdo con sus posibilidades financieras.

La función del médico forense es delicada, valiosa y trascendental. Su responsabilidad es muy vasta y comprende una serie de valores que van más allá, de la enfermedad y aun de la muerte. Esos valores son la libertad, el honor, la vida civil. El médico cirujano asistencial puede curar una enfermedad, evitar una dolencia, atenuar una imperfección, prolongar una existencia y triunfar momentáneamente sobre la muerte orgánica. Pero el médico legisla (o forense en su versión anglosajona) puede evitar una pena injusta que es peor que una dolencia física; salvar el honor de un acusado, lo cual vale más que el librarse de una enfermedad dolorosa; evitar el despojo de un incapaz; en fin, puede evitar la muerte civil, que es inmensamente más trágica que la muerte física. Sin temores, sin complacencias, sin desfallecimientos; insensible a los halagos o las amenazas y ajeno a las pasiones o a los intereses que se agitan entorno a los asuntos sometidos a su consideración, el perito médico (que es el forense que ingresa a un proceso judicial), debe vivir siempre en la verdad y defender lo que él sabe cierto y justo. Nunca debe olvidar que "ciencia sin conciencia no es más que ruina del alma"

EL JUICIO ORAL Y PUBLICO El perito como testigo oral El juicio oral y público es el momento de la verdad pericial y a menudo es una vivencia psicotraumática equiparable a un examen universitario. No es un deporte competitivo ni un duelo personal con otro perito. Hay en juego cuestiones trascendentales para la justicia y para el honor, el patrimonio, la libertad y el

porvenir de las personas. En la audiencia se refleja la personalidad del médico forense, su elocuencia, medida, porte, dicción y sapiencia. El perito no es un abogado disfrazado de médico, ni un médico disfrazado de abogado; es un especialista que concilia e interpreta los conocimientos médicos para adecuarlos a las exigencias judiciales. La idoneidad la otorga el título de médico legista, pero a veces no lo son. La formación de las "juntas de notables" en casos resonantes es ejemplo de ello; ser buen cirujano no es igual a ser buen perito. Para practicar la medicina legal, antes hay que aprenderla. Decía Hoffman: "Se puede describir concienzudamente a una herida desde el punto de vista clínico o anatomopatológico, pero si no indica los caracteres que interesan al juez, carece de valor médico-legal". La honestidad científica del experto es bien valorada por los tribunales de justicia. Responder "no se" no es vergonzante sino meritorio. El buen perito debe saber dudar, decía Nerio Rojas. El sabelotodo cae mal en las audiencias. El forense debe saber cuáles son los puntos de controversia que debe aclarar al juez. No es un simple testigo, ni un auxiliar exclusivamente informante; elabora diagnósticos médico-legales con rango de prueba jurídica. De allí la frase acuñada por el doctor Martí Ibañez: "Médico legista es quien bajo la túnica de Solón lleva la sapiencia de Hipócrates". Para Lacassagne, "el buen perito se caracteriza por la técnica que se obtiene con la práctica, la sabiduría, que se obtiene por el estudio y el arte, que es condición personal del experto". Para Francis Welman (Cómo ganar juicios), los peritos simplemente son "los utensilios de la sentencia". En los juicios por jurado, que en un futuro próximo muy probablemente formen parte del mecanismo judicial, la participación del perito será relevante. PUNTOS PRINCIPALES Los puntos principales a tener en cuenta son los siguientes: 1) El comportamiento del perito: es necesario descansar bien la noche anterior a la encuesta; las sesiones son largas, el perito queda aislado, se le prohíbe parlamentar con los otros testigos o abandonar la sede del tribunal en los intervalos de la audiencia. Hemos intervenido en juicios orales en la provincia de Buenos Aires que comenzaban en las primeras horas de la mañana y finalizaban casi a medianoche. El perito participa en un acto solemne, y ello exige vestimenta y porte acordes con esas circunstancias. El es el centro de la atención y debe tener conciencia de ello; su prestigio está en juego desde el primer instante en que comparece. Debe saber ubicarse con soltura frente al estrado, no equivocar direcciones y permanecer de pie y atento a las órdenes del presidente del tribunal. Debe conocer el ritual del juramento, los alcances de las generales de la ley y responder con voz alta y firme. Debe dirigirse siempre a la presidencia y saber quién representa al Ministerio Público y a las partes en conflicto. El perito debe tener sus manos libres, no debe llevar libros, papeles ni libretas de apuntes; es necesario que conozca el expediente, de la misma forma en que un actor de teatro lo hace con el libreto de la obra. Si no recuerda un detalle, le asiste el derecho de consultar el expediente cuantas veces sea necesario. Debe sentarse cómodamente, ubicar el micrófono a distancia adecuada, saber exactamente en qué bolsillo ha guardado los anteojos o sus documentos personales, no gesticular ni marcar el ritmo del interrogatorio con movimientos del pie. Llevamos a cabo una encuesta, con ayuda de estudiantes universitarios ubicados en la barra, y comprobamos lo siguiente: El público critica el atuendo y detalles del cuidado personal del perito. Está al acecho de sus fallas.

Recela de las edades extremas, "muy jóvenes o muy viejos". Simpatiza con el perito que sabe habérselas con las partes en conflicto sin discriminar mayormente acerca del contenido o la calidad de las respuestas. Son detalles a tener en cuenta ya que, en un futuro cercano, cualquier ciudadano podrá ser designado integrante de jurados. 2) La exposición del perito: no existe un esquema rígido aplicable a todos los casos, sino reglas generales para guiarse, que son las siguientes: Guardar copia fiel de la documentación médico-legal, incluyendo declaraciones testimoniales y resultados de exámenes complementarios. A veces transcurren meses o años entre la apreciación de los hechos y la vista pública del proceso. En ausencia de ello resultaría imposible hacer una exposición exacta y completa del informe que se suscribió. No limitarse a estudiar las actuaciones médico-legales. Hay que conocer todo el expediente. Al perito se le puede solicitar su opinión sobre otros detalles en controversia o que surjan en el curso de la vista pública. Estar atento a la fisonomía y actitud del auditorio, para esclarecer sobre la marcha aquellos puntos que sean de comprensión dificultosa. No olvidar que está disertando ante un público no médico y que debe expresar su pensamiento en forma inteligible para todos. Evitar en cuanto sea posible utilizar términos facultativos; si debe usarlos, explicarlos a continuación. Se debe elaborar con antelación un orden expositivo, y consultar bibliografía y estadísticas para mejor ilustrar al tribunal, sin abundar en largas citas; la destreza del perito radica en su capacidad de síntesis y en la claridad y exactitud para presentar el caso. Su dialéctica debe ser convincente. Hay que dar todas las explicaciones y ampliaciones que se requieran, sin aventurar conclusiones que no puedan ser probadas. El perito debe reflejar ecuanimidad, sensatez y experiencia personal, pero no ser extremadamente categórico; hay para ello en la jerga forense fraseología habitual: "la opinión más aceptada es...", "como es regla en casos de...", "tal como suele observarse...", etcétera. La pericia no debe ser recitada como una lección bien aprendida, ni defendida con ardor; al tribunal le interesa la información técnica y no la pasión desplegada por el perito. Tampoco se debe "acomodar" la pericia a una de las partes; el perito no es ni fiscal ni abogado defensor. Hay que resaltar las propias argumentaciones, no criticar las conclusiones de otros peritos, ya que esa valoración corresponde a los magistrados. Las juntas de peritos son lideradas por un jefe o un maestro de la especialidad al que siguen en su razonamiento los otros integrantes del grupo. Pero ocurre que en el juicio son interrogados individualmente y por separado. Ello puede dar lugar a inexactitudes que serán utilizadas como impugnaciones por la parte contraria. PERITOS VERSUS LETRADOS El abogado debe desempeñar su tarea de defensor valiéndose de todos los medios que considere ventajosos, y el experto debe responder con calma y firmeza, como si se tratara de un alumno en dificultades con un tema de estudio. No debe dejarse atraer al terreno de la discusión. El abogado procede por análisis y fragmentación crítica, haciendo valer las nulidades y destruyendo uno a uno los signos en los que el perito basa su informe. Las tácticas más empleadas son las siguientes:

1- Preguntar y repreguntar exagerando la importancia de un detalle. Hay que responder sin alterarse. En estos casos corresponde al presidente del tribunal aclarar que el perito ya ha respondido. 2-Alabar el informe del perito, atraerlo al debate, tratar de que incurra en aparentes desaciertos y poner de manifiesto que el dictamen pericial no merece gran crédito. 3- Hay letrados que acomodan la respuesta a su conveniencia y la amplían y matizan agregando detalles al informe. El perito debe aclarar la cuestión de inmediato. 4- Interrumpir sistemáticamente la exposición del perito para deslucirla. Hay que esperar la intervención de la presidencia, o solicitarla si es preciso. 5- Exigir respuesta categórica a indubitable. El perito debe recordar que no puede faltar a la verdad. Está bajo juramento de ley y así debe expresarlo ante el tribunal. 6- Hay letrados que intentan discutir cuestiones técnicas con el perito. Ello es imprudente. Cuando el perito es hábil, hay ocasiones en que conviene a la defensa que el experto se retire cuanto antes del sillón de los testigos.

RESPONSABILIDAD PROFESIONAL DEL PERITO MÉDICO

Mª Teresa Criado del Río Profesor Titular de medicina Legal y Toxicología de Zaragoza. Especialista en Medicina Legal y Forense Especialista y Magister Universitario en valoración del Daño Corporal

El Médico, cuando se enfrenta al tema de la Responsabilidad Profesional, le surgen siempregrandes interrogantes y se eleva ante sí una gran montaña que siente inaccesible, porque: 1.- Le supone introducirse en el mundo judicial, cuando para el medio judicial, los tribunales, la mentalidad jurídica y la jerga de las ciencias jurídicas son un mundo totalmente ajeno y desconocido. Tan ajeno y desconocido como para el jurista le es el ambiente hospitalario, la mentalidad del médico y su jerga. 2.- Por el gran numero de normas legales que afectan al ejercicio de nuestra profesión. Si el jurista muchas veces se considera desbordado por el sinfín de normas legales existentes y su correcta interpretación, ¿como va a sentirse el médico perito?. 3.- Y en tercer lugar por el incremento exponencial de las demandas por responsabilidad médica ante los tribunales, por falta o negligencia médica la mayoría por responsabilidad civil

y algunas aparejadas a denuncias por responsabilidad penal, cada vez de mayor complejidad, que ha conducido a: Una situación de alarma entre los médicos, a lainseguridad y, al miedo en sus actuaciones, y a la divulgación en los medios de comunicación, sin omisión de sus datos de identificación, de una posible negligencia, aún no probada, en sus deberes médicos respecto al paciente, ocasionándole graves daños morales, y a veces también económicos. Y todo ello, a una "Medicina Preventiva o defensiva" y a la necesidad de los Seguros de Responsabilidad Profesional. Frente a este sentir generalizado de la mayoría de nuestros compañeros. Existe alguna especialidad médica, como la Medicina legal, y el ejercicio de la actividad médico pericial, que aún no ha comenzado a vivir este problema, lo cual no quiere decir que no lo vaya a vivir, o que este periodo de tranquilidad esté tocando a su fin. La razón de ello, se encuentra en que, a pesar de que Medicina Legal es una de la ciencias médicas más antiguas de la historia. En España, la Medicina Legal ha sido ejercida fundamentalmente por los Médicos Forenses, funcionarios de la istración de Justicia, a las órdenes de la Autoridad Judicial. La función pericial de carácter privado a instancias parte, de Médicos Especialistas en Medicina Legal, Especialistas y Magister Universitarios en Valoración del Daño Corporal, y de los Médicos en general, se ha desarrollado de forma creciente en la última década, lo cual significa que aunque sea antigua no ha sido ejercida más que por una minoría, y que es a partir de ahora cuando comienza a ser más factible que comiencen a verse reclamaciones. Otros países con una mayor trayectoria pericial en este sentido, como es el caso de Estados Unidos, las reclamaciones contra los peritos están comenzado a estar de moda, y esta es una tendencia que poco a poco se ira reflejando en los distintos países. Francia, que también ha visto desarrollar la actividad médico pericial en los últimos 20 años, en los últimos 5 años han comenzado ha formularse reclamaciones por responsabilidad a los peritos médicos que justifican la necesidad de los Seguros de Responsabilidad profesional. En España, ya ha habido alguna Sentencia de responsabilidad profesional de peritos, aunque no de peritos médicos. Ellas comenzarán a plantearse al igual que ha sucedido en otros ámbitos, cuando lasociedad comience a tomar conciencia del derecho que tiene a reclamar los daños causados por una sentencia o decisión judicial que considere injusta y que haya sido elaborada sobre un informe incompleto, inadecuado, o insuficiente, como puede ser un informe que no recoja todas las secuelas, o todos los daños personales, que no haya estudiado correctamente la relación causal, o las exigencias del trabajo habitual para valorar una incapacidad laboral ,...Además hay que tener presente que una de las vías para poder recurrir las sentencias judiciales con la que una de las partes este disconforme, va a ser siempre la reclamación de los informes periciales en los que se basó el Juez para dictar sentencia. Enfocado el problema de la responsabilidad profesional del perito de esta manera, hemos creído conveniente, antes de enumerar de toda una serie de situaciones y actuaciones que pueden ser motivo de responsabilidad profesional del perito médico, y que desbordan por su numero, peculiaridades y problemática nuestra mentalidad médica. Recordar cuales son los Requisitos que debe reunir el perito médico, con independencia de que sea médico forense, especialista en medicina legal y forense, master o especialista en valoración, o licenciado, porque son fundamentales: para el buen ejercicio de nuestra profesión; por lasdificultades de su misión, puesto que a las dificultades propias del quehacer clínico se sobreañaden las de la función estrictamente médico legal; por la trascendencia de nuestro trabajo. El juez toma decisiones muy importantes y de grandes consecuencias (prisión,

incapacitación, inhabilitación, indemnizaciones, ...) que implican una gran responsabilidad. Esa responsabilidad no sólo es del juez sino también de los que le asesoramos en materias que desconoce por medio de informes y que luego utiliza como base en sus decisiones. Como dijo Ambrosio Paré < ... los jueces deciden según se les informa ...>; y porque para abordar el tema de la responsabilidad profesional del perito, partimos de un punto de vista que todos los peritos médicos comprendemos, y que si todos practicamos, es muy difícil que seamos sancionados o condenados por una causa responsabilidad profesional en nuestra actividad médico pericial. Los Requisitos que debe reunir el perito médico, o los requisitos que debe reunir la persona Licenciada en Medicina y Cirugía que es requerida para asesorar o auxiliar a la justicia cuando a ella se le plantea un problema de carácter médico biológico, a través de la prueba pericial médica, son: - Una formación médica básica. - Una formación médico legal para asesorar correctamente a la justicia, por que sin ella, no sabrá cual es el objetivo real del encargo pericial, cuales son los elementos médicos legales que precisa conocer la justicia para resolver el problema jurídico de base médico biológica, ni sabrá exactamente cuales son las consecuencias de su misión - El conocimiento de los derechos de los pacientes y lesionados, como son el derecho a su intimidad, información y obtención del consentimiento informado. - El conocimiento de los requisitos legales y éticos del ejercicio de la función pericial. - Y sobre poseer unas Condiciones humanas, fundamentales y esenciales para realizar su labor, porque ellas pueden ser consideradas casi como un aval de su buen ejercicio profesional y que son: Imparcialidad, objetividad, veracidad, honestidad y Responsabilidad respecto a su trabajo, juicio, metodología, prudencia, reflexión y mucho sentido común Sentadas estas bases pensamos que partimos del punto de partida ideal para abordar, uno de los temas médicos que ha cobrado más auge dentro de nuestra profesión y en el contexto general de la Sociedad, es el de la RESPONSABILIDAD PROFESIONAL pero en este caso delperito médico. CONCEPTO Y TIPOS DE RESP. PROFESIONAL La Responsabilidad Profesional del Perito Médico la podemos definir como la Obligación del perito médico de responder o reparar el daño producido por las conductas realizadas en contra de las normas legales y deontológicas que regulan su ejercicio profesional. Concepto del que se Concepto del que obtenemos, los diferentes TIPOS DE RESPONSABILIDAD los que podemos incurrir: A.- La RESPONSABILIDAD DEONTOLOGICA, que se deriva del incumplimiento de las Normas deontológicas que deben regir la conducta del médico perito y que se encuentran en nuestro Código de deontología médica.

B.- La RESPONSABILIDAD LEGAL O JURÍDICA, derivada del incumplimiento de las normas legales que rigen la conducta del médico perito, que a su vez puede ser penal, civil o istrativa, según de cual sea la norma jurídica vulnerada: El médico tiene que tener presente que en función de la conducta realizada puede incurrir en uno, dos o los tres tipos de responsabilidad profesional, como puede suceder por ejemplo con el quebrantamiento del secreto médico, porque los diferentes órdenes jurisdiccionales a las que ellas pertenecen se caracterizan por ser compatibles o concurrentes entre si. De la misma manera que entre ellas son independientes, lo que quiere decir que si una jurisdicción determina la no existencia de responsabilidad, no implica que en las demás deba suceder lo mismo. RESPONSABILIDAD CIVIL DEL PERITO MÉDICO En Responsabilidad Civil o el deber del reparar el daño causado por el incumplimiento de una obligación debido a una conducta culposa o negligente, o debido a un acto de riesgo de los así establecidos por la Ley Del incumplimiento de los diferentes tipos de obligaciones existentes se derivan las distintas formas o MANERAS de incurrir en Responsabilidad Civil o tipos de responsabilidad civil: En Responsabilidad Civil Contractual derivada del incumplimiento de una obligación contractual (Art. 1.091 y, Arts. 1.101 al 1.110 C. Civil), en Responsabilidad Civil Extracontractual derivada del por el incumplimiento del deber general de no causar un daño (Art. 1.093 y, Arts. 1.902 y ss del C. Civil), y en Responsabilidad Civil Delictual por la realización de una conducta delictiva (Art. 1.092 y, Arts. 109 al 125 C. Penal). Mientras unos consideran que el perito médico solo puede incurrir en responsabilidad Civil Contractual y Delictual (Rolland, A., 1.997), otros señalan que puede incurrir en los tres tipos de responsabilidad. Nosotros pensamos que dejando al margen la responsabilidad civil delictual, el perito médico puede incurrir tanto en responsabilidad civil contractual o extracontractual por los siguientes motivos: 1.- En primer lugar porque consideramos la Actividad Médico Pericial como un Acto Médicoporque aunque su actuación no tiene una finalidad asistencial (terapéutica), para cumplir con esta misión debe realizar de un diagnóstico clínico y etiológico y una labor pronostica, que siempre son actos médicos que sólo puede realizar un médico. Y porque ante todo, el perito médico es médico, y si lo cree necesario tiene el deber respecto al paciente de prestar sus servicios como médico y realizar en muchos casos una labor diagnóstica cuando el diagnóstico del paciente es incierto o está equivocado, e incluso a veces orientar al paciente desde el punto de vista terapéutico La actividad médica, el acto médico o relación médico paciente ha sido considerada tradicionalmente por la doctrina jurídica como una relación contractual, de arrendamiento de servicios, pero como muchas veces ella se escapa de lo que es un puro arrendamiento de servicios ella se convierte en una relación extracontractual. Además hay que tener siempre presente que en la relación médico paciente siempre subyace una relación extracontractualporque el principio básico que debe imperar en el ejercicio de la medicina, y el deber principal de las relaciones extracontractuales descansa en "no hacer daño a los demás" o principio de beneficencia.

2.- Y en segundo lugar porque la relación que establece el perito con la persona o entidadque solicita sus servicios (paciente, juez, abogado, compañía aseguradora) es siemprecontractual (Martínez Calcerrada, L., 1.996). Pero la relación que establece con el paciente objeto del peritaje, puede ser contractual oextracontractual, según quien sea la persona o entidad solicitante del informe, y si la petición es judicial o por la vía de convenio: En la peritación oficial a petición directas del juez la relación que establece con el paciente es de carácter extracontractual (Varela, J.A., 1.995), mientras que cuando es oficial a instancia de las partes, será de carácter contractual respecto al paciente cuando es el lesionado o su representante legal el que propone nuestros servicios (de forma directa o a través del abogado, compañía de seguros,..), y extracontractual respecto al paciente cuando es la parte contraria al lesionado la que nos propone, y no hay aceptación de la prueba pericial de la parte que representa al lesionado. En el caso de la peritación privada, en la vía de convenio, la relación que se establece con el paciente el perito privado o individual, es contractual cuando se va de parte del paciente, yextracontractual cuando se actúa por la parte contraria al paciente y este no accede a ser examinado por el perito. Y la relación que establece el paciente con el perito de compañía esextracontractual, si el perito tienen una relación contractual con la compañía de seguros contratante (García Blazquez, M. y Molinos Cobo, J.J., 1.995) Pero no basta con la realización de una de estas conductas para incurrir en responsabilidad, ya que para hablar de responsabilidad civil, es imprescindible que coexistan estos tres requisitos: 1.- La existencia de una causa centrada en la Falta o conducta negligente, culposa o imprudente. Y en los casos en los que se aplica la responsabilidad objetiva la existencia de una conducta de riesgo de las así establecidas por la Ley. 2.- La existencia de un daño. 3.- La existencia de Relación Causal entre los dos anteriores hechos, entre la causa y el daño. 1.- La Falta o la Culpa: La falta del perito médico, la podemos definir todas las conductas del ejercicio profesional del perito médico caracterizadas por la falta de cuidado o de diligencia en el cumplimiento de las obligaciones que exigen la actividad médico pericial. Podemos decir que se trata de toda conducta que se aleja de su "Lex Artis ad hoc" o conjunto de medios y conocimientos que pone el perito médico a disposición de la función médico pericial de acuerdo con la ciencia del momento y de las circunstancias que tuvieron lugar en el momento de practicar la prueba pericial y emitir su dictamen o informe pericial. Las causas constitutivas de una conducta culposa o imprudente o negligente del médico perito, las hemos clasificado en estos tipos:

1.- La posesión y utilización de insuficientes conocimientos o medios puestos a disposición del paciente, debidos por ejemplo: - A una ausente o escasa formación del perito para asesorar a la justicia de forma diligente, que siempre requiere, tanto una formación actualizada desde el punto de vista médico clínico científico, como una formación básica y suficiente desde el punto de vista médico legal. - La aceptación de un informe para un plazo de tiempo en el que sabe que no puede realizarlo correctamente, con sus conocimientos y medios. - La no utilización o insuficiente uso de todos los medios que sean necesarios para realizar nuestra misión, que en el caso de valoración del daño a la persona son: El estudio personal del paciente, mediante anamnesis, exploración personal, solicitud de las pruebas diagnósticas complementarias que consideremos pertinentes, con el consentimiento informado previo del paciente sobre todo cuando la prueba implique un riesgo. El estudio de la documentación médica aportada, y si es preciso el estudio de la bibliografía médica relacionada con el tema que nos ocupe. En un segundo término se encuentra la utilización de los baremos como complemento de nuestro trabajo, que debemos aplicar de forma obligada en el caso de los accidentes de Tráfico el Sistema de Valoración de Daños Personales de la Ley 30/95. - El estudio insuficiente, negligente o imprudente de los diferentes problemas médico que afectan a nuestro informe pericial, como por ejemplo el estudio insuficiente de la relación de causalidad médico legal 2.- El Incumplimiento de los deberes médicos o vulneración de los derechos del paciente es una negligencia médica que puede ser constitutiva de responsabilidad, como puede ser el caso por ejemplo de: La vulneración del secreto médico profesional, salvo las excepciones que marca la legislación; El incumplimiento del deber de obtener el consentimiento informado del paciente; El incumplimiento del deber de prestación de servicios sanitarios, porque como decíamos el perito médico es ante todo médico, y tiene el deber de prestar asistencia médica u orientar al paciente en este sentido cuando el paciente lo precisa, como por ejemplo puede suceder ante el retraso de un tratamiento rehabilitador en un paciente que lo demora por el mal consejo de su familia o abogado que pretenden que obtenga una mayor indemnización. 3.- El Incumplimiento de los deberes de la función pericial, también pueden ser constitutivos de una negligencia del perito médico, como pueden ser por ejemplo los casos de (Rolland, A., 1.997): - Sabiéndose el perito recusable, no se lo comunica al juez y realiza la labor pericial. - La Demostración de la falta de parcialidad o de objetividad. - No cumplir directamente o personalmente con la función pericial, porque las delega ilícitamente a otra persona que tiene subcontratada de forma oculta. - No acudir al llamamiento judicial.

- La emisión de un informe falso debido por ejemplo a una negligente apreciación de los hechos y circunstancias objetivas del informe, realizada de forma intencional o por imprudencia. Recordemos aquí a los peritos que olvidan la imparcialidad, y señalan daños inexistentes o mayores de lo que son en realidad, o al contrario omiten daños, que aplican una rigurosa metódica en la relación de causalidad, la señalización de secuelas de los baremos inmotivadas,... (Bruno, G., 1.997; Defilippis, E.C.A., 1.990). 4.- Y por último señalamos la omisión del estudio de alguno de los Problemas médico legales que debe contemplar el informe: El perito médico en relación a los resultados de su actividad profesional, no se le exige la solución de los distintos problemas médico legales que se planteen en la realización de su informe pericial en concreto, sino que, trate o estudie los distintos problemas médico legales del caso que este estudiando según sea su misión, bien en sus consideraciones médico legales o en sus conclusiones. Por eso citamos que la omisión del estudio de alguno de los Problemas médico legales que debe contemplar el informe, puede ser también constitutiva de una negligencia médica. 2.- El Daño: En segundo lugar la actuación pericial negligente debe causar un daño. El daño que puede causar el perito médico a un lesionado puede ser de diferentes tipos, en función de cual sea la conducta negligente o imprudente realizada: 1.- Daños Materiales, por ejemplo por no haber valorado o infravalorado los daños personales presentes en el paciente 2.- Daños Personales: Derivados de la producción de una lesión en el lesionado, por la una negligencia en la realización de las pruebas diagnósticas, o derivados de la Afectación de losbienes morales de la persona, como por ejemplo de la vulneración de su derecho a la intimidad o derecho a emitir un consentimiento informado, que pueden ocasionar en ambos casos tanto daños patrimoniales como extrapatrimoniales. 3.- La existencia de Relación Causal: Y en tercer lugar la demostración de la relación causal entre la falta y el daño. Si la Falta se ha producido en la realización de un acto médico, como es una mala praxis en la realización de una prueba diagnostica, se tratará de establecer la relación causal entre la falta médica y las lesiones presentes en el lesionado. Y si la Falta se ha cometido en el marco de la estricta función pericial, ella dependerá de la Influencia del peritaje en la decisión judicial o en la decisión de la entidad reparadora (Martínez Calcerrada, L., 1.996). Si las conclusiones del perito han sido tomadas en cuenta por el reparador de forma directa y cierta, su responsabilidad deberá ser considerada por entero. Si ellas sólo han sido tomadas en cuenta parcialmente, su responsabilidad también deberá ser compartida. Y si el informe no ha jugado ningún papel en la decisión del reparador, la demanda se rechazará (Rolland, A., 1.997). Determinada la influencia del peritaje en la decisión judicial, de deberá estudiar si lalabor pericial negligente es causa de los daños demandados. RESPONSABILIDAD ISTRATIVA DEL PERITO MÉDICO

En Responsabilidad istrativa se incurre siempre que se realiza una conducta calificada por las normas istrativas en su régimen disciplinario como Falta istrativa, de las cuales se deriva una sanción istrativa consistente generalmente en una multa, o bien en una suspensión o cierre, temporal o definitivo, de una actividad, centro o instalación, cuya normativa ha sido vulnerada. Al hablar de RESPONSABILIDAD ISTRATIVA, en materia sanitaria distinguimos dos vertientes diferenciadas: a) - La derivada de la Infracción de la Normativa que regula el Funcionamiento de las actividades Sanitarias, e instalaciones y servicios Sanitarios. Dentro del conjunto de normas que las conforman debemos destacar las dos normas que afectan a todo médico en ejercicio, y ellas son: - La LEY GENERAL DE SANIDAD, y de ella subrayamos su art. 10, en el que se hacen constar losderechos del paciente, que afectan al ejercicio público y privado de la profesión (*) como son entre otros: El Derecho al respeto a su personalidad, dignidad humana e intimidad (*), a la Confidencialidad, a la Información (*), a la Libertad para decidir sobre su persona y emitir Consentimiento (*) Informe de Alta (*), a que le asigne un médico (*),... L.G.S., que posee un severo régimen disciplinario, en el cual las infracciones istrativas, son calificadas de leves (hasta 500.000 pesetas), Graves (Desde 500.0001 a 2.500.000 pesetas), y Muy Graves (Desde 2.500.001 a 100.000.000 de pesetas, Además podrá acordarse, el cierre temporal del establecimiento, instalación o servicio por el plazo máximo de 5 años). Y los ESTATUTOS DE LA OMC, que en su régimen disciplinario, expone las conductas que dan lugar a Falta disciplinaria, y su grado. Estableciendo 4 grados de gravedad en las faltas, desde las leves, hasta (menos graves, graves), las muy graves, cuyas sanciones van desde la amonestación privada, hasta la suspensión del ejercicio profesional por un tiempo superior a un año e inferior a dos. b)- Y en segundo lugar diferenciamos la Responsabilidad istrativa derivada de laInfracción de la normativa que regula la relación jurídica y laboral entre el personal sanitario y la istración En el caso concreto del ejercicio de la Actividad Médico Pericial, sabemos que ella es ejercida por: 1.- Los Médicos Forenses, cuyo ejercicio profesional posee una normativa específica 2.- Médicos Contratados por una Entidad Pública o Privada, cuyo ejercicio profesional estará en función del tipo de contrato establecido con la entidad para la que se trabaje 3.- Y por médicos que realizan esta actividad de Forma Privada.

Y todos ellos, con independencia de la forma de ejercicio de la actividad pericial que se desarrolle, deben ajustar su conducta profesional a una serie de normas legales que les son comunes: Las normas istrativas que regulan el ejercicio legal de la Medicina. Las normas legales istrativas en materia de incompatibilidades: Ley 53/84 de Incompatibilidades; El Real Decreto 598/85, de 30 de abril que desarrolla el reglamento de la Ley 53/84;... Además como normas comunes que afectan a todo perito médico, debemos de señalar la observancia de todos ellos de las normas procesales que regulan la prueba pericial en los diferentes ordenes jurisdiccionales, y que son la Ley de Enjuiciamiento Civil, Ley de Enjuiciamiento Criminal, Ley de Procedimiento Laboral, y la Ley Procedimiento istrativo. RESPONSABILIDAD PENAL DEL PERITO MÉDICO La Responsabilidad Penal del Perito Médico la podemos definir como la Obligación de Responder Penalmente que tienen los peritos médicos de las conductas delictivas cometidos en el ejercicio de su profesión, que se va a traducir en una sanción penal, consistente en los delitos que puede incurrir la profesión médica, en una multa, en una pena privativa de libertad, y en la suspensión o inhabilitación para su ejercicio profesional. Siendo llamativo y preocupante para el colectivo médico las graves sanciones de inhabilitación para el ejercicio profesional, superiores siempre a las penas privativas de libertad. A continuación vamos a exponer las conductas que pueden ser origen de Responsabilidad Profesional Penal y/o istrativa del médico que realiza una actividad pericial. Debiendo tener siempre presente que siempre que el médico perito incumple con una obligación de su ejercicio profesional que ocasiona un daño siempre tendrá como consecuencia unaResponsabilidad Civil. Las cuales se encuentran vinculadas con los siguientes aspectos de la función médico pericial: 1.- ejercicio legal de la Medicina 2.- Incompatibilidad del Perito 3.- Apertura de una consulta o centro sanitario privado 4.- Publicidad Médica 5.- requerimiento del médico como perito 6.- emisión del informe pericial 7.- JUICIO ORAL 8.- HONORARIOS 9.- SECRETO PROFESIONAL

EJERCICIO LEGAL DE LA MEDICINA En primer lugar el médico que va a realizar una actividad pericial debe reunir los requisitos del ejercicio legal de la Medicina, lo cual supone: 1.- Estar en posesión de los títulos académicos y oficiales correspondientes. De acuerdo con la L. E. C. (Art. 615, L.E.C) y la L. E. Cr. (Art 457 L.E.Cr.), el Médico para ejercer como perito únicamente precisa reunir los requisitos para el Ejercicio Legal de la Medicina. De realizar actos propios de una profesión si ellos, incurrirá en un delito de intrusismo, que se verá agravado si además se da publicidad de dicha actividad profesional. por su parte, Estatutos de la OMC, establecen como Falta Muy Grave " el Médico que ampara o encubre de alguna manera, a quien se dedica al ejercicio ilegal de la profesión" (Art. 64). 2º.- Estar Colegiado. El médico que ejerce sin estar colegiado, con el nuevo C. Penal, ya no incurre en una falta de intrusismo. La Colegiación Obligatoria es un requisito legal que exigen la Ley de Colegios Profesionales (1.979, modificación de 1.996) y los Estatutos de la OMC, hasta el punto de que el médico no colegiado que una vez avisado continua sin colegiarse se le prohibirá el ejercicio profesional (art. 40, Estatutos OMC). Así mismo los Estatutos de la OMC, que también establecen como Falta Disciplinaria Muy Grave: "Permitir el uso de su clínica a personas que, ..., no hayan sido dados de alta en el Colegio de Médicos respectivo" (Art. 64). 3º.- Y Cumplir con las Obligaciones Fiscales: En el caso de la Colegiación sin ejercicio privadose cumplimentan a través de las retenciones que se efectúan en la nómina y a través de la declaración de la renta. Y que en el caso de la Colegiación con ejercicio privado, exige estar dado de alta fiscal, abonar el IAE anual, y declarar los ingresos anuales para el abono del Impuesto sobre Rendimientos del trabajo profesional, para lo cual es necesario llevar el libro de ingresos y de visitas profesionales Su Incumplimiento puede tener diferentes consecuencias según el requisito que se incumpla: A.- En Responsabilidad istrativa si se ejerce la profesión liberal sin estar dados de alta fiscal y estar al corriente del pago del impuesto correspondiente. B.- Y en un Delito contra la Hacienda Pública y la Seguridad Social cuando se defrauda a hacienda por un importe superior a los 15 millones de pts. (Art. 305 C.P.), o cuando se incumpla la obligación de llevar los libros fiscales (Art. 310, C.P.). Además el Ejercicio Privado, implica con independencia de que se ejerza también en el sector público, para todos los colegiados posteriores a 1.995, estar dado de alta en el régimen de autónomos (Ley 30 /95 de 8 de noviembre, de Supervisión y Ordenación de Seguros Privados). Normativa sobre incompatibilidades: En segundo lugar el médico que va a ejercer como perito debe tener en cuenta la Normativa en materia de incompatibilidades.

En el ámbito istrativo, podemos distinguir: A.- Las normas legales generales en materia de incompatibilidades (Ley 53/84 de Incompatibilidades, y el R. D. 598/85, de 30 de abril que desarrolla el reglamento de la ley), en las cuales caben destacar la incompatibilidad entre la actividad publica y la privadacuando se trate de asuntos: a.- En los cuales se éste interviniendo y en los que haya intervenido en los dos últimos años, en la actividad pública. (art. 12-a, Ley 53/84) b.- Sometidos a informe o decisión del ente o empresa públicas a los que este adscrito o preste servicio (R. D. 589/85). c.- Y la incompatibilidad con toda actividad privada que pueda obtenerse de la actividad profesional por el que se está contratado (Ley 53/84, R.D. 589/85). - La imposibilidad de poder hacer uso del cargo público para el ejercicio de una actividad privada (art. 15, Ley 53/84). - Incompatibilidad horaria entre actividad pública y asistencia a los Tribunales. se resuelve pidiendo autorización, obligación a presentarse a juicio B.- Y en segundo lugar las normas sobre incompatibilidad específicas derivadas del contrato de trabajo. o situación laboral particular de cada uno. Habiendo sido en los últimos años cuestiones de debate la Situación del Personal Sanitario Médico Estatutario de la Seguridad Social respecto al complemento específico, y la situación del personal del INSALUD que peritaba en asuntos de invalidez laboral en contra de los dictámenes del INSS en el ámbito de lo social. El C. PENAL, establece que incurre el Delito de Prevaricación (Art. 441 C.P.) la autoridad o funcionario público que realiza una labor de asesoramiento privada en asuntos en los que haya de intervenir o haya intervenido por razón de su cargo, o deban de resolverse en el centro de donde este destinado o dependa. Desde el punto de vista DEONTOLÓGICO se señala de forma específica que "La actuación del perito es incompatible con la asistencia médica al mismo paciente" (art. 43.2 C. Deont.). apertura de consulta o centro sanitario privado A continuación, si el perito va a trabajar de forma privada abrirá una consulta que deberá poseer la autorización istrativa tal y como lo exige la L.G.S. (art. 29), y las normativas autonómicas correspondientes. PUBLICIDAD

Y dará PUBLICIDAD de su actividad privada pericial, de acuerdo con la normativaDeontológica (Capítulo IX "Publicidad", y Capítulo V, art. 24.2 "Charlatanismo") y Legal de la misma recogida en: Dentro de las Normas istrativas, al margen de la normativa autonómica que pueda existir, los Estatutos de la OMC que exigen la obtención de la autorización o visado de la actividad médico sanitaria publicitaria por las comisión correspondiente del Colegio Oficial Provincial del Médicos correspondiente, y que establecen como: 1. - Falta Disciplinaria Menos grave: "Indicar una competencia o título que no se posea" (Arts. 64 y 65). 2.- Y Faltas Disciplinarias Muy graves (Arts. 43, 44, 64 y 65) son: - Dar publicidad a una actividad médico sin la aprobación y el Visado de Publicidad de la Comisión Provincial de Deontología, Derecho Médico y Visado de Publicidad - Emplear reclutadores de clientes - Prestarse a que su nombre figure como director facultativo o asesor de centros relacionados con la medicina, que no dirijan o asesoren personalmente. - Algunas conductas relacionadas con el charlatanismo: Y el Código Penal, dice que que comete Falta de Intrusismo, el que se atribuye un titulo que no posee y que no ejerce (art. 637 C.P.) REQUERIMIENTO DE PERITOS Reunidos los requisitos legales anteriores, el médico sabe que puede actuar como perito y ser llamado para asesorar a la justicia, bien a instancia de las partes, o bien a instancias directas del Juez. En ambos casos, sabe que queda relevado del secreto médico profesional, pero existe una gran diferencias entre ellas. Mientras que cuando es requerido por las partes no tiene obligación de actuar como perito, cuando es requerido por la autoridad judicial tiene obligación no sólo de acudir al llamamiento del Juez sino también de aceptar el cargo de perito (a no ser que tenga una causa justificada para ello), de no hacerlo, incurrirá en primer lugar en Responsabilidad derivada del incumplimiento de la normativa procesal (art. 420 L.E.Cr., art. 193 LOPJ) y de persitir en esta actitud en un delito de denegación de auxilio a la Justicia (Art. 412 C.P.). Si el perito reúne alguna de las causas por las cuales puede ser recusado, lo pondrá en conocimiento del juez antes de aceptar el cargo de perito, de no hacerlo incurrirá enresponsabilidad istrativa (art. 464, L.E.Cr.)

EMISIÓN DEL INFORME PERICIAL

Conocido el motivo del informe, aceptado el cargo de perito, y practicada la prueba pericial, el perito está obligado a emitir el informe pericial correspondiente y, a declarar o responder a las preguntas que se le realicen, de no hacerlo así incurre en responsabilidad por incumplimiento de la normativa istrativa (art. 618 L.E.C.; arts. 462, 463, y 420 L.E.Cr.), y de persistir en esta actitud en un delito de desobediencia grave a la autoridad judicial (art. 420 L.E.Cr.; Arts. 550 y 556 C.P.). El Informe como todos sabemos, constará de la descripción de la documentación presentada, del sujeto a examen, de las pruebas practicadas, de las consideraciones médico legales y conclusiones en las que se dará respuesta a los problemas médico legales planteados. Este documento médico legal debe reunir una serie de características, y una de ellas es que debe ser veraz, de no ser veraz el perito podrá incurrir en un delito de falsedad de documento, cuya gravedad depende de si se ha faltado a la verdad de forma intencional o por imprudencia grave, de si se trata un documento oficial o privado, y de quien lo haya realizado un funcionario público o un particular (art. 390 y ss C.P.), además esta conducta es constitutiva de una Falta grave por los Estatutos de la OMC (art. 64) JUICIO ORAL De haber juicio oral, el perito debe acudir la la citación del juicio oral (art. 661, LECr): La falta de comparecencia injustificada en un juicio oral puede dar lugar además de enResponsabilidad por incumplimiento de la normativa istrativa, en un Delito de Obstrucción a la Justicia cuando se trata de un proceso criminal en donde hay un reo en prisión provisional (Art. 463 C.P.). De repetir esta conducta además el perito incurrirá enDelito de denegación de auxilio a la justicia (art. 412 C.P.). Durante el Juicio oral, el perito puede incurrir en una Falta contra el Orden Público porperturbación del orden en la audiencia de un Tribunal o Juzgado (Art. 633 C.P.) o por falta de respeto, desconsideración y desobediencia a la autoridad judicial (Art. 634 C.P.), al margen de la responsabilidad por incumplimiento de la normativa procesal correspondiente que conllevan ambas conductas (arts, 438, 439, 440 L.E.C.; 684, 685, 686 L.E.Cr.; art. 130 LOPJ). O enFalsedad de Testimonio (Art. 458 y ss C.P.) cuando el perito de forma intencional falta a la verdad en su dictamen en el juicio oral. HONORARIOS Finalizadas su misión, el perito establecerá sus honorarios. Los Honorarios Médico Periciales poseen una doble regulación: Etica y legal. La primera se encuentra recogida en el C. Deontológico en su Capítulo XIII de nominado "De los Honorarios", y la segunda se encuentra recogida en la L.E.Cr. y L.E.C, en los estatutos de la OMC, y en el C.Penal. Sólo nos vamos a referir a la Legal. El perito médico tiene derecho a establecer sus Honorarios Médico Periciales en función de las actuaciones médico periciales, que se describirán detalladamente en su minuta (Arts. 465 y 358 L.E.Cr, Art. 423 L.E.C.). Y tiene libertad para establecer sus honorarios, pero ellos tienen un límite porque si ellos se consideran excesivos pueden ser impugnados según la LEC y LECr (Arts. 427 y 428 L.E.C.; arts. 359 y 360 de la L.E.Cr).

El abuso manifiesto de los honorarios es Falta disciplinario Menos Grave de los Estatutos de la OMC, y a su reiteración de Falta Grave, y su nueva reiteración Muy Grave. Y el perito que se aprovecha su misión para obtener beneficios económicos de los bienes económicos que pueda estar manejando en el asunto que trate, incurre en una Falta Muy Grave de los Estatutos de la OMC, y en Delito de Cohecho que para los peritos dispone el C.P. (art. 439 y 440 C.P.)

Secreto Profesional en la actividad médico pericial Para finalizar vamos a referirnos a una cuestión que probablemente los aquí presentes han echado de menos, se trata la problemática del Secreto Profesional en la actividad médico pericial. El Secreto Médico Profesional, posee una doble regulación ética y Legal. El Código Deontológico (Capítulo IV, llamado "Del Secreto Profesional Médico") nos establece este deber médico y derecho del paciente a la intimidad y confidencialidad, nos señala los aspectos que el comprende, así como sus límites. Legalmente, no existe una única norma jurídica que regule el secreto y su problemática. El Derecho a la intimidad y a confidencialidad viene establecido en nuestra Constitución, en un conjunto de normas istrativas, en normas Civiles y en el C. Penal. De ellas destacamos: En el ámbito istrativo: - La L.G.S. de 1.986. - Los Estatutos de la OMC, que consideran la infracción del secreto por culpa o negligencia con perjuicio para un tercero de Falta Grave, y su violación intencional como Falta Muy Grave disciplinaria. - Y la LORTAD (Ley Orgánica 5/1.992) o Ley reguladora del Tratamiento Automatizado de datos de carácter personal, que afecta a la Historia Clínica informatizada, y que protege estos derechos del paciente al calificar como Infracción Muy Grave "La vulneración del deber de guardar secreto sobre datos relativos a religión, creencias, ideología, origen racial, salud y vida sexual", con una sanción económica de 50 a 100 millones de pts, y como Infracción Gravela vulneración del deber de guardar el secreto de cualquier otra dato personal, que lleva aparejada una sanción económica de 10 a 50 millones de pts. En el ámbito civil, al margen de que por el C. Civil siempre que se incumple con una obligación que genera una daño, surge el deber de repararlo. La Ley Orgánica 1/1982 de 5 de Mayo de Protección Civil al honor, a la intimidad y a la propia imagen modificada por la LeyOrgánica 3/1.985 de 29 de mayo, impone la obligación del indemnizar el daño causado

por la revelación de datos privados conocidos a través de la actividad profesional u oficial de quien lo revela. Pero la norma que ha hecho que el personal sanitario haya dirigido su atención al secreto profesional, ha sido el Nuevo C. Penal de 1.995. El C. Penal en relación a la protección de estos derechos ha dado un giro de 180º, al introducir nuevas conductas delictivas como son la revelación del secreto profesional aunque no cause un daño, y el a datos de carácter personal sin el consentimiento del afectado (Delitos de Descubrimiento, art. 197 y 198 y, Revelación de secretos, art. 199 C.P.), e imponerles unas sanciones penales muy severas, similares a las del homicidio causado por imprudencia grave, puesto que en el caso de la revelación de secretos la pena es de "multa de doce a veinticuatro meses, prisión de uno a cuatro años, e inhabilitación especial para dicha profesión por tiempo de dos a seis años", y en el caso del a datos sin el consentimiento del paciente la pena puede llegar a ser en el caso más grave y cuando se trata de un funcionario público además de la multa y pena de prisión correspondiente, hasta una inhabilitación absoluta por tiempo de seis a doce años. Esta situación tan sumamente preocupante nos conduce a analizar para finalizar lassituaciones problemáticas en relación al secreto profesional que se le plantean al perito y que son: 1.- El Informe médico legal y la declaración en juicio en cuyo caso está relevado de guardar el secreto médico tanto cuando actúa a petición del interesado como cuando actúa a instancias del Juez por imperativo legal (Art. 18 C. deontológico, Lortad de 1.992, L.E.C. y LECr, C.P. en arts 412 , y arts. 550 y 556 C.P <desobediencia grave a la autoridad judicial>). Pero deberá ser cauto y no aportar información del paciente que no afecte al caso objeto del estudio. 2.- La obtención de datos clínicos para la elaboración del informe: Esta situación plantea problemas cuando actuamos por la vía de convenio de la parte contraria al paciente. El médico o centro asistencial, fuera de las excepciones que marca la ley, y que se encuentran en la normativa del secreto profesional y del consentimiento informado, no pueden aportar datos del lesionado, a no ser que sea con una finalidad asistencial, o con el consentimiento informado del paciente. Ante la negativa del paciente, la única salida para el perito o para la Compañía Aseguradora, es la de reclamar por la vía judicial A los únicos datos que pueden acceder las Compañías, son para el abono de gastos de asistencia sanitaria efectuados por terceros (Sanidad publica o privada), como así queda establecido en los Convenios de Asistencia Sanitaria correspondientes, que permiten y obligan al centro asistencial a proporcionar a la compañía de seguros, las facturas con todos los conceptos detallados, las lesiones del lesionado en los partes de asistencia, y a acompañar a las facturas de un informe de la evolución de la lesión 3.- El Médico de una Compañía Aseguradora ante la suscripción de una póliza de seguro de vida o enfermedad, debe obtener el consentimiento informado del paciente, y sólo aportar

los datos obtenidos del reconocimiento que haga para ser aceptado por la compañía, pero no dirá nada sobre los antecedentes que conozca del enfermo, por ejemplo por haber sido médico asistencial del paciente en tiempos anteriores. 4.- Reclamación de Honorarios Médicos: Y en los casos en los que el paciente se niega a abonar los honorarios y el perito e ve injustamente perjudicado por este motivo. Para solucionar este problema el perito deberá en primer lugar acudir al colegio de médicos para solucionarlo en donde podrá vulnerar el secreto para poder justificar sus actuaciones médicas y sus honorarios (Artículo 18.2 del C. Deontológico), si por medio de esta vía no se resuelve el problema, el médico puede reclamar por la vía judicial, debiendo saber que sedebe al secreto, y que no puede revelar la enfermedad del paciente, aunque ello implique renunciar a los honorarios. Llegada esta situación, deberá limitarse a declarar el Nº de Visitas, consultas realizadas, las actuaciones que no revelan datos del paciente, y cuantía en la que valora cada una de ellas. Pensamos que con todo lo dicho hemos expuesto los problemas y causas más importantes de la responsabilidad profesional del perito médico con el objeto de que ante el conocimiento de esta materia el perito médico sepa cuales son las actuaciones contrarias a su ejercicio legal, y pueda prevenir las reclamaciones por responsabilidad. Y no podemos finalizar sin antes dejar constancia una vez más de la importancia que tiene para el perito médico la posesión de los requisitos mencionados en un principio, pero no solo porque ellos son puedan ser considerados como el mejor método de prevención de una futura responsabilidad profesional, sino fundamental y principalmente porque con un proceder contrario a ellos, sabemos que el perito estará perjudicando al paciente, a la istración de Justicia, al prestigio de la medicina legal y por supuesto a ellos mismos. BIBLIOGRAFIA: -BRUNO G. (1.997). Norme comportamentali del medico assicurativo. Tagete, Anno III, nº5, 69. -DEFILIPPIS NOVOA, E.C.A. (1.990). Metodología del diagnóstico clínico en la pericia médico legal. Ed. Abaco de Rodolfo Depalma. Buenos Aires. -GARCÍA BLÁZQUEZ, M.; MOLINOS COBO, J.J. (1.995). Manual Práctico de responsabilidad y defensa de la profesión médica. Editorial comares, Granada., 516 págs. -LOPEZ-MUÑIZ GOÑI, M. (1.995). La prueba pericial. Guía práctica y jurisprudencia. Ed. Colex. -MARTÍNEZ-CALCERRADA, L. (1.996). La Responsabilidad Civil Profesional. Ed. Colex, 298 págs. -RODRIGUEZ JOUVENCEL, M. (1.991). Manual del Perito Médico. Fundamentos JurídicoPrácticos. Ed. J.M. Bosch Editor, S.A., Barcelona, 164 págs. -ROLLAND, A. (1.997). La responsabilité du médecin expert. Revué Française du Dommage Corporel, 23, Nº1, 51-60.

-Varela Agrelo, J.A. (1.995). La prueba pericial médica dentro del ordenamiento jurídico.Revista Española del daño corporal, 1, 1, 53-62

La función del perito durante el acto del Juicio Oral Dr. José Angel Posada Jeanjacques Perito Principal Investigador Profesor Titular [email protected] Como todos sabemos, el proceso penal, como proceso de actividades sociales y cognoscitivas[1], se conforma de diferentes etapas y eventos. En ellos el perito, al igual que el resto de los profesionales sujetos de la actividad de enfrentamiento y istración de justicia, cumple determinadas misiones que emanan del objetivo de contribuir con su pericia a la adquisición del conocimiento imprescindible para lograr el esclarecimiento, ayudar a comprender la verdad judicial y coadyuvar a la istración de justicia. El colofón de este proceso eminentemente cognoscitivo lo constituye el juicio oral, en el que se reproducen las pruebas adquiridas a lo largo del proceso investigativo, las que desde el interés de cada una de las partes involucradas[2] se expondrán con un determinado orden lógico, a fin de que el tribunal[3] las sopese y de ellas adquiera su propia convicción con la que conforme a derecho deberá istrar justicia. Es en este preciso momento en el que el perito juega su papel más importante. Su función profesional durante las diferentes instancias de Juicio Oral es aportar el conocimiento de la ciencia que profesa, para coadyuvar a que se comprenda con objetividad la carga informativa y probatoria de cada uno de los elementos recopilados en el proceso y que se perciba adecuadamente su impacto en el conocimiento de la verdad objetiva y en la probanza de los argumentos esgrimidos por cada una de las partes del proceso. Muchas veces pensamos o le conferimos una mayor importancia a la etapa de peritación criminalística[4], importancia que de hecho está ahí palpable, pero que perdería todo su valor si no logramos explicarla en el juicio y si una vez explicada no es capaz de impactar lo suficiente con su carga informativa y probatoria sobre la decisión del tribunal[5]. De ahí que con frecuencia nos concentramos en la calidad y el estricto apego a las reglas y exigencias metodológicas durante la elaboración de los dictámenes y sin embargo nos olvidamos de cómo serán expuestas estas conclusiones en el acto del juicio oral. De hecho nuestros procesos de dirección del actuar pericial y en ellos los mecanismos de control, no poseen herramientas que garanticen la efectividad de este particular. Cómo se desarrolla este proceso en la práctica[6]: 1. El perito recibe la citación judicial que lo convoca asistir a un juicio que se celebrará en un determinado día y donde se ventilará una causa que corresponde al EFP número tal[7], 2. Conocido el caso los peritos, en dependencia de su profesionalidad experiencia y de ciertas cualidades personales, generalmente actúan de tres formas diferentes: a. Buscan la copia correspondiente del dictamen archivado en la OCDP, la estudian y se preparan para la exposición en el juicio y para el posible interrogatorio que deberá soportar por cada una de las partes. b. Esperan el día del juicio y una vez en el tribunal, acuden a la secretaría, piden el rollo de la causa y una vez con el en su poder, buscan el folio correspondiente al Dictamen Pericial y refrescan el recuerdo de sus actuaciones durante el peritaje. c. En el transcurso del juicio esperan en el orden de la vista el momento correspondiente a la Prueba Pericial y con el auspicio del juez ponente, sencillamente reproducen de forma oral las conclusiones emitidas en su momento por escrito y se someten a un interrogatorio en el que se auxiliarán exclusivamente de su memoria. 3. Durante el interrogatorio, los que se prepararon previamente además de tener argumentos demostrativos más sólidos, podrán con antelación preparar herramientas ilustrativas para convencer, los que aprovechan el auspicio del juez para leer sus conclusiones se demostrarán además de poco profesionales, endebles en sus conclusiones y conocimientos y sin otro recurso para rebatir las opiniones contradictorias a sus conclusiones y a la verdad objetiva. En consecuencia debemos transformar los paradigmas existentes y comenzar a ver la participación del perito en el Juicio Oral como algo que trasciende lo formal, para convertirse de una exposición sobre lo “trabajado hace un tiempo”, en un examen, donde además de medirse la estatura profesional del perito, los jueces adquieren la percepción científica necesaria para decidir en la abrumadora mayoría de los casos el destino de un hombre. Creo es válido el contexto para compartir una anécdota: en el año 1984 me enfrenté a un examen de Derecho Penal, hacía unos días se había concluido, con la aprobación de una modificación al Código Penal de la República Federativa de Rusia Soviética, un proceso de consulta popular, ampliamente cubierto por la prensa plana, radial y televisiva, sobre el delito de ???????????[8], con tan buena suerte, que al elegir la boleta con las preguntas de examen[9], la primera de ellas tenía que ver con el susodicho delito. Creyéndome totalmente preparado para contestar, y con la impulsividad propia de los caribeños[10], alcé la mano y fui inmediatamente a responder mi

boleta, al cabo de unas 10 ó 12 preguntas complementarias el profesor, cuyo nombre desafortunadamente olvidé, me dijo:“excelente, tienes 4 puntos”, a lo que lógicamente airado riposte: profesor cómo es posible, si Ud. dice que la respuesta fue excelente, que entonces la califique con 4 puntos, a lo que respondió sencillamente: “porque un criminalista tiene una enorme responsabilidad con sus respuestas, en ellas va implícito el destino de un hombre y es inconcebible que esto se pueda decidir rápidamente o que pueda tomarse a la ligera”. Cualquier respuesta que se espere de un profesional tiene que ser: o Clara, o Concreta, o Objetiva, o Convincente, o Y hasta cierto punto irrebatible Y ello es imposible de alcanzar sin una preparación previa.

[1] Como ven no pretendo dar una clase de Proceso Penal. [2] El fiscal que acusa a nombre del estado y el abogado que defiende a título constitucional. [3] Aunque quizás sería más adecuado decir: a fin de que cada uno de los jueces que conforman el tribunal. [4] Utilizamos el término peritación genéricamente a fin de que abarque tanto la peritación del Lugar del Suceso, como la de las huellas que se realiza intramuros del Laboratorio. [5] Particularmente preferimos ver todo el proceso del actuar pericial en una unidad monolítica que dividimos para estudiar y comprender, pero que en la práctica cobra validez sólo si se concibe en un marco que se extiende desde el actuar en el Lugar del Suceso hasta la última instancia del Juicio Oral. [6] Y nos referimos a la práctica cotidiana, mas no a lo que hacemos en casos relevantes. [7] Algunos tribunales provinciales tienen además la delicadeza de consignar en la citación oficial el número de registro correspondiente al peritaje del Laboratorio de Criminalística. [8] No existe un delito semejante en nuestro Código Penal, aunque si en muchas legislaciones de países de Europa, la traducción de ??????? es gamberro, así que??????????? viene siendo gamberrismo: Comisión de actos inciviles de escarnio o vejación en daño ajeno, conductas molestas a los demás, o desagradables y groseras. (The free dictionary by Farlex. http://es.thefreedictionary.com/gamberrismo), conducta propia de un gamberro. Gamberro: Que escandaliza, molesta o comete destrozos en sitios públicos (WordReference.com Diccionario de la Lengua Españolahttp://www.wordreference.com/definicion/Gamberro) [9] En la Facultad de Peritos Criminalistas (de la actual Academia del MVD de Rusia) en Volgogrado se estilaba preparar una guía de unos 100-150 temas para el examen de cualquier asignatura, con ellas posteriormente se elaboraban boletas de examen con 3 temas cada una (temas que no preguntas), de las que al azar cada estudiante tenía derecho a elegir 1, que si no convenía a sus intereses podía cambiar por otra en detrimento de la nota máxima a alcanzar, que no sería ya de 5, si no de 4 puntos. [10] Y de la edad, tenía 24 años.